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企業(yè)非正常網(wǎng)絡(luò)的法律防范與規(guī)避
市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)。社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下法律的主要功能之一就在于規(guī)范交易行為、保障交易安全，預(yù)防和規(guī)避交易風(fēng)險。
凡是經(jīng)濟(jì)交易都存在有不同程度的風(fēng)險，不過風(fēng)險的性質(zhì)以及法律在規(guī)避交易風(fēng)險中所發(fā)揮的作用是不同的。一般而言，我們可以把風(fēng)險分為兩類：一類是經(jīng)濟(jì)交易活動的不穩(wěn)定性導(dǎo)致的風(fēng)險。以貨物買賣交易為例，簽訂貨物買賣合同時的成交價與實際交付貨物時的市場價可能有很大差異：貨物運輸時由于種種不可預(yù)料的因素可能導(dǎo)致貨物的短損滅失；貨物交付時，買方可能會因為資金的周轉(zhuǎn)問題一時無法全額付款。對于這類風(fēng)險，市場經(jīng)濟(jì)在長期的發(fā)展中自身已形成了一套相應(yīng)制度予以規(guī)避，如期貨制度、保險制度。信用制度。諸如規(guī)范期貨行為、保險行為、銀行信用行為的法律規(guī)范構(gòu)成了市場交易法。
另一類風(fēng)險則是由于交易主體的種種不正當(dāng)行為所導(dǎo)致的。如，利用合同進(jìn)行詐騙，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不履行合同，這類風(fēng)險就是經(jīng)濟(jì)交易的非正常風(fēng)險。與當(dāng)事人的主觀意志有關(guān)，這類風(fēng)險不是天災(zāi)而是人禍。對于這類不正當(dāng)行為的懲罰性法律規(guī)范構(gòu)成了市場交易保障法。
在我國現(xiàn)階段，由于社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制還不夠完善，人們的法律意識還較為淡薄，為一些不法交易主體利用合同實施惡意欺詐提供了可能性。在實際交易活動中，許多企業(yè)往往等到自己蒙受巨大的經(jīng)濟(jì)損失時才想到合同條款是否在最大限度上維護(hù)了自己的合法權(quán)益，而不注意在合同締結(jié)階段依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)完善合同內(nèi)容、規(guī)避因合同中權(quán)利義務(wù)設(shè)置不合理或合同形式要件不合法而產(chǎn)生的交易風(fēng)險。這里僅就其中的擔(dān)保制度、合同的抗辯制度、合同的保全制度略加論述。
一． 利用擔(dān)保制度防范和規(guī)避非正常風(fēng)險
對于合同履行來說，擔(dān)保是對合同可能出現(xiàn)的違約情況進(jìn)行預(yù)先規(guī)定的賠償。即如果發(fā)生違約的話，受害方的企業(yè)就可依據(jù)擔(dān)保合同處分違約方預(yù)先提供的擔(dān)保物，如將擔(dān)保物拍賣、變賣，再將拍賣、變賣所得的金額彌補(bǔ)自己的損失。我國擔(dān)保法共規(guī)定了五種對企業(yè)有利用價值的擔(dān)保債權(quán)的方式，即保證、抵押、質(zhì)押。留置、定金。但實際應(yīng)用得較多的是保證、抵押、質(zhì)押、定金這四種。
合同擔(dān)保在實踐應(yīng)用時應(yīng)當(dāng)注意下面兩點：首先，無論采用哪種擔(dān)保方式，都應(yīng)當(dāng)簽訂書面的擔(dān)保合同，特別是保證，合同法規(guī)定只有保證人口頭承諾是無效的。其次，采用抵押擔(dān)保時應(yīng)注意國家對有關(guān)抵押登記所做的強(qiáng)制性規(guī)定。如果抵押的是土地、房屋這類的不動產(chǎn)和車輛、船舶、飛機(jī)這類的大型交通工具的話，必須到國家機(jī)關(guān)管理部門辦理抵押登記，否則，抵押行為將不具有法律效力，抵押權(quán)人不能依此對抗第三人。最后，不能違反關(guān)于擔(dān)保的有關(guān)禁止性或強(qiáng)制性規(guī)定。比如，企業(yè)債權(quán)的保證人必須是具有代償能力的公民或者是法人。以抵押形式擔(dān)保的，抵押物必須是流通的，可以強(qiáng)制執(zhí)行的財產(chǎn)，依法不能強(qiáng)制執(zhí)行的財產(chǎn)不能作為抵押標(biāo)的。
二、利用抗衡辯權(quán)制度防范和規(guī)避非正常風(fēng)險
合同簽訂后，雙方都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格地按照合同規(guī)定的內(nèi)容履行合同，不得單方面終止合同的履行。但問題是，如果一方已發(fā)現(xiàn)另一方是在蓄意地利用合同進(jìn)行欺詐。根本沒有誠意履行合同，或者另一方因經(jīng)營不善已向法院申請破產(chǎn)，其經(jīng)濟(jì)情況已不可能履行，或履行嚴(yán)重不合要求，如交付的貨物低劣、數(shù)量與合同的規(guī)定相差很大、交貨的時間嚴(yán)重超過規(guī)定的時間等等，在此時無過錯的一方是否有義務(wù)按原合同的規(guī)定機(jī)械地履行合同？對于這種情況，合同法規(guī)定了三種抗辯權(quán)，賦予合同當(dāng)事人可以單方中止合同的履行并可以修改合同，以保證沒有過錯的一方當(dāng)事人的權(quán)利，防止違約行為的發(fā)生。
合同法規(guī)定的三種抗辯權(quán)，在法律上稱為同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。分別規(guī)定如下：同時履行抗辯權(quán)（《合同法》66條）是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行，一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方的履行不符合合同的要求時有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。先履行抗辯權(quán)（《合同法》67條）是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方未履行的，后履行的一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求，先履行的一方履行債務(wù)不符合要求的，后履行的一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。不安抗辯權(quán)（《合同法》第68條）是指應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的；②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)的；③喪失商業(yè)信譽(yù)的；④喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情況。如果當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
根據(jù)法律對這三種抗辯權(quán)的規(guī)定，我們不難看出：法律實際上賦予了合同當(dāng)事人更大的權(quán)利，只要對方履行合同不合要求或有可能不履行合同，企業(yè)就可以適時中止合同的履行，以防范不必要的非正常風(fēng)險。當(dāng)然，法律另一方面也要保障交易的安全，所以，行使不安抗辯的一方應(yīng)舉出充足的證據(jù)證明對方喪失履行能力的事實，否則要承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任，而且即使對方一時沒有履行合同的能力，但卻為合同的履行提供了擔(dān)保，合同仍應(yīng)履行。
三、使用保全制度防范合同非正常風(fēng)險
行使抗辯權(quán)可以減少自己的損失或避免自己的損失，但如果違約行為已發(fā)生并造成一定的損失，此時，就應(yīng)追究違約方的違約責(zé)任，要求賠償損失。但在實際經(jīng)濟(jì)生活中，違約責(zé)任人故意逃避責(zé)任的情況和方式是很多的。他們有的采取抽逃資金，轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的方式將自己的企業(yè)架空（這常出現(xiàn)于企業(yè)的經(jīng)營困難而違約金的數(shù)額較大的情況下）；有的自身對其擁有債權(quán)在債權(quán)到期時，卻要求自己的債務(wù)人暫緩向自己償還債務(wù)，以造成無償還能力的假象。這些行為嚴(yán)重地?fù)p害了正常的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系，造成違約責(zé)任得不到追究，此時企業(yè)作為債權(quán)人的利益得不到保護(hù)。
為了保護(hù)企業(yè)的債權(quán)，針對上述情況，法律規(guī)定了債的保全制度。債的保全制度包括兩個方面的內(nèi)容：一是撤銷權(quán)，是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損失的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為，即如果債權(quán)人發(fā)現(xiàn)債務(wù)人有抽逃財產(chǎn)的行為，有權(quán)向法院申請，要求人民法院宣布債務(wù)人的這種行為無效。二是代位權(quán)，企業(yè)作為債權(quán)人通過調(diào)查債務(wù)人有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營情況，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人有債權(quán)到期、債務(wù)人卻沒有行使債權(quán)，或故意怠于行使其到期債權(quán)，也可以向人民法院申請以債權(quán)人自己的名義來行使債務(wù)人的到期債權(quán)。
但債權(quán)人在行使上述權(quán)利時有三個方面值得注意：首先，如果債權(quán)人發(fā)現(xiàn)債務(wù)人有抽逃財產(chǎn)的行為，應(yīng)當(dāng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道后的一年內(nèi)向法院提出撤銷該行為的申請，否則法院對撤銷申請將不予支持，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，該撤銷權(quán)自然消滅，該五年為不變期間，不適用訴訟中止、中斷或延長規(guī)定。其次，債務(wù)人的有些債權(quán)，債權(quán)人是不能夠代為行使的，這些權(quán)利主要是與債務(wù)人的人身密切相關(guān)的債權(quán)，如債務(wù)人的繼承權(quán)，債務(wù)人因受他人損害所享有的賠償請求權(quán)，等等。第三，上述權(quán)利的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)或代位
權(quán)的必要費用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
經(jīng)過改革開放以來二十年的法制建設(shè)，我國已初步形成了一個以法院司法強(qiáng)制力為后盾的交易風(fēng)險規(guī)避體制。比較擔(dān)保航辯、保全三種制度，擔(dān)保制度重在利用要求一方提供擔(dān)保，以達(dá)到警戒該方不要違約的作用，并在違約行為發(fā)生后能得到有效的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償�？罐q制度則在一方有可能違約時通過中止履行合同來防止損失的擴(kuò)大。債的保全制度則在違約行為發(fā)生后通過制止違約方的不當(dāng)行為來保障違約責(zé)任能順利得到追究。這三種制度相互補(bǔ)充，共同達(dá)到保障交易安全、防止交易中的非正常風(fēng)險的目的。
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