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從國(guó)際電子商務(wù)立法到中國(guó)的電子商務(wù)政策法律環(huán)境
黨的十六大確定了“以信息化帶動(dòng)工業(yè)化”及國(guó)民經(jīng)濟(jì)信息化的發(fā)展戰(zhàn)略，十六屆三中全會(huì)將“發(fā)展電子商務(wù)、連鎖經(jīng)營(yíng)、物流配送等現(xiàn)代流通方式”作為完善市場(chǎng)體系、規(guī)范市場(chǎng)秩序的重要手段。在這些大政方針與政策措施的指引和推進(jìn)下，近幾年來我國(guó)的電子商務(wù)與企業(yè)信息化取得了較快的發(fā)展，加快了我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)信息化的進(jìn)程.但是，我們也必須同時(shí)看到，我國(guó)發(fā)展電子商務(wù)還面臨許多障礙，其中政策、法律法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)、信用等保障環(huán)境不健全等因素都直接影響了電子商務(wù)在我國(guó)的普及、應(yīng)用和發(fā)展。在本文中，我們希望通過對(duì)國(guó)際電子商務(wù)立法的最新動(dòng)態(tài)與我國(guó)電子商務(wù)法律法規(guī)環(huán)境基本狀況的分析，提出我們對(duì)于完善我國(guó)電子商務(wù)政策法律環(huán)境的建議，供大家參考。一、國(guó)際電子商務(wù)立法的最新動(dòng)態(tài)與我國(guó)面臨的形勢(shì)
全球電子商務(wù)立法，是近幾年世界商事立法的重點(diǎn)，電子商務(wù)立法的核心，主要圍繞電子簽章、電子合同、電子記錄的法律效力展開。從95年美國(guó)猶他州頒布《數(shù)字簽名法》至今，已有幾十個(gè)國(guó)家、組織和地區(qū)頒布了與電子商務(wù)相關(guān)的立法，其中較重要或影響較大的有：聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)96年的《電子商務(wù)示范法》和2000年的《電子簽名統(tǒng)一規(guī)則》，歐盟的《關(guān)于內(nèi)部市場(chǎng)中與電子商務(wù)有關(guān)的若干法律問題的指令》和《電子簽名統(tǒng)一框架指令》，德國(guó)97年的《信息與通用服務(wù)法》，俄羅斯95年的《俄羅斯聯(lián)邦信息法》，新加坡98年的《電子交易法》，美國(guó)2000年的《國(guó)際與國(guó)內(nèi)商務(wù)電子簽章法》，等等。
上述電子商務(wù)立法雖然國(guó)家不同、時(shí)間各異，但總體來看，各國(guó)國(guó)內(nèi)的電子商務(wù)立法卻有著三個(gè)非常明顯的共同特征：第一、迅速。從95年俄羅斯制定《聯(lián)邦信息法》及美國(guó)猶他州出臺(tái)《數(shù)字簽名法》至今，在短短幾年的時(shí)間里，已有幾十個(gè)國(guó)家、組織和地區(qū)制定了電子商務(wù)的相關(guān)法律或草案，無論是美國(guó)、德國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家，還是馬來西亞等發(fā)展中國(guó)家，對(duì)此反應(yīng)都極為迅速。尤其是聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)，更起到了先鋒與表率的作用，及時(shí)引導(dǎo)了世界各國(guó)的電子商務(wù)立法。這種高效的立法，在世界立法史上是非常罕見的。第二、兼容，在電子商務(wù)高速發(fā)展并逐步打破國(guó)界的大趨勢(shì)下，電子商務(wù)立法中任何的閉門造車不僅是畫地為牢，更會(huì)嚴(yán)重阻礙電子商務(wù)與相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，所以，各國(guó)在進(jìn)行電子商務(wù)立法時(shí)，兼容性是首要考慮的指標(biāo)之一。并且，也正是這種兼容性的要求造就了電子商務(wù)立法中先有國(guó)際條約后有國(guó)內(nèi)法的奇特現(xiàn)象。聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)在其《電子簽名統(tǒng)一規(guī)則指南》中就曾指出：“電子商務(wù)內(nèi)在的國(guó)際性要求建立統(tǒng)一的法律體系，而目前各國(guó)分別立法的現(xiàn)狀可能會(huì)產(chǎn)生阻礙其發(fā)展的危險(xiǎn)�！钡谌傻闹贫皶r(shí)有力地推動(dòng)了電子商務(wù)、信息化和相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。2000年前后席卷全球的電子商務(wù)狂潮在很大程度上要?dú)w功于兩個(gè)法律，一個(gè)就是我們前面提到的聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)的《電子商務(wù)示范法》，它奠定了全球電子商務(wù)開展的根基，另一個(gè)就是美國(guó)97年的《全球電子商務(wù)綱要》，直接涉及了關(guān)稅、電子支付、安全性、隱私保護(hù)、基礎(chǔ)設(shè)施、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)等發(fā)展電子商務(wù)的關(guān)鍵性問題，為美國(guó)電子商務(wù)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的政策法律環(huán)境。在亞洲，馬來西亞是最早進(jìn)行電子商務(wù)立法的國(guó)家之一，該國(guó)早在90年代中期，就提出了建設(shè)“信息走廊”的計(jì)劃，該計(jì)劃與其在97年頒布的《數(shù)字簽名法》呼應(yīng)，極大地促進(jìn)了其信息產(chǎn)業(yè)和相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。作為信息產(chǎn)業(yè)界后來居上的印度，也不失時(shí)機(jī)地在98年推出《電子商務(wù)支持法》，并在2000年提出其針對(duì)電子商務(wù)的免稅方案，促進(jìn)了其電子商務(wù)和相關(guān)產(chǎn)業(yè)的持續(xù)增長(zhǎng)。
此外，在這些國(guó)際電子商務(wù)立法中，電子商務(wù)國(guó)際立法還具有邊制訂邊完善、電子商務(wù)國(guó)際立法重點(diǎn)在于使過去制訂的法律具有適用性、發(fā)達(dá)國(guó)家在電子商務(wù)國(guó)際立法中居主導(dǎo)地位、工商壟斷企業(yè)在電子商務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和制訂上起主要作用等特點(diǎn)。
總之，經(jīng)過近十年的立法實(shí)踐，世界各國(guó)和國(guó)際電子商務(wù)立法都有了長(zhǎng)足的進(jìn)步，一些基本原則得到廣泛應(yīng)用，在一些細(xì)節(jié)的處理上也已比較成熟。起步較早的國(guó)家在完成了針對(duì)電子簽章和電子交易的相關(guān)立法之后，更多地把注意力轉(zhuǎn)移到一些更具體的問題上，如完善交易規(guī)則、反欺詐、打擊垃圾郵件和查處網(wǎng)絡(luò)犯罪等，并同時(shí)加大了推廣國(guó)際規(guī)則的力度。作為剛“入世”不久的發(fā)展中國(guó)家的中國(guó)，在電子商務(wù)的立法上起步較晚，還有大量的實(shí)際問題和法律技術(shù)問題需要解決，有很多的國(guó)際規(guī)則需要研究消化，而在“以信息化帶動(dòng)工業(yè)化”的戰(zhàn)略任務(wù)面前，給予我們的時(shí)間是很有限的，所以及時(shí)研究跟蹤國(guó)際電子商務(wù)立法的發(fā)展進(jìn)程及特點(diǎn)，掌握國(guó)際電子商務(wù)立法的發(fā)展趨勢(shì)，促進(jìn)中國(guó)國(guó)內(nèi)電子商務(wù)立法，對(duì)于中國(guó)積極參與國(guó)際電子商務(wù)立法，防止大國(guó)對(duì)電子商務(wù)立法的控制具有重要意義．
二、我國(guó)電子商務(wù)政策法律環(huán)境的基本狀況
在立法領(lǐng)域，從1999年開始，相關(guān)的立法呼聲開始出現(xiàn)，2000年人大會(huì)上一號(hào)提案使電子商務(wù)立法成為更多人關(guān)注的焦點(diǎn)，在其后的三年多的時(shí)間里，相關(guān)的一些法律、法規(guī)、部門規(guī)章和地方法規(guī)陸續(xù)出臺(tái)。在這一過程中，出臺(tái)了包括《電信管理?xiàng)l例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《商用密碼管理?xiàng)l例》、《互聯(lián)網(wǎng)站從事新聞登載業(yè)務(wù)管理暫行辦法》、《全國(guó)人大關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》等在內(nèi)的多部法律法規(guī)。然而，綜觀這些法律法規(guī)，我們卻發(fā)現(xiàn)，這些法律法規(guī)一方面只是圍繞著電子商務(wù)發(fā)展中的一些邊緣化的法律問題作出了規(guī)定，如基礎(chǔ)設(shè)施的問題、信息服務(wù)的問題、行政管理的問題、信息安全的問題等，而對(duì)于電子商務(wù)運(yùn)行中最為核心的問題，如電子交易、電子簽章、電子合同、數(shù)據(jù)與隱私權(quán)保護(hù)、消費(fèi)者保護(hù)等涉及交易環(huán)節(jié)的有效性、安全性和相關(guān)方權(quán)益保護(hù)的問題，卻基本沒有涉及或涉及的過少。倒是在一些地方法規(guī)中，先后針對(duì)電子商務(wù)中的簽章、交易、認(rèn)證等做出了規(guī)定，如廣東的《電子交易條例》、上海的《數(shù)字認(rèn)證管理辦法》、海南省的《數(shù)字證書認(rèn)證管理辦法》等，這些地方法規(guī)雖然對(duì)于當(dāng)?shù)仉娮由虅?wù)的發(fā)展起到了很大的促進(jìn)作用，但其地域的局限性的限制還是無法回避的；另一方面，這些法律法規(guī)的效力普遍較低，以部門規(guī)章為主，法規(guī)較少，法律更少。而部門規(guī)章等效力低的現(xiàn)實(shí)直接造成了其適用范圍和力度的不足；還有，雖然部門規(guī)章和地方法規(guī)的數(shù)量較多，但由于缺乏更高的法律或立法規(guī)劃的指引，目前我國(guó)電子商務(wù)法律體系的系統(tǒng)性很差，還沒有形成統(tǒng)一、穩(wěn)定的法律原則，規(guī)定之間缺乏必要的呼應(yīng)和協(xié)調(diào)，甚至存在著一些沖突和不一致的地方；最后，雖然目前我國(guó)圍繞著電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)的一些規(guī)章數(shù)量不少，名稱也各不相同，但其中很多規(guī)章的核心內(nèi)容卻基本一致，那就是規(guī)定對(duì)這個(gè)領(lǐng)域電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)進(jìn)行登記、許可等管理。圍繞這個(gè)要求，作出一些程序上的規(guī)定。這樣規(guī)定散見于對(duì)ISP經(jīng)營(yíng)、ICP經(jīng)營(yíng)、BBS經(jīng)營(yíng)、域名管理、網(wǎng)上新聞、網(wǎng)上廣告、網(wǎng)上證券、教育網(wǎng)站、網(wǎng)上音像制品、招聘網(wǎng)站管理等領(lǐng)域，在某種程度上可以說已經(jīng)形成了一種固定的模式。這樣的一種模式，基本上是在以往的條塊分割的管理體制
下針對(duì)傳統(tǒng)商務(wù)模式的管理辦法，不能很好地適應(yīng)電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的特性和要求。
在司法領(lǐng)域，1998年以后，相關(guān)案例開始增多，涉及的范圍開始從北京、上海等少數(shù)大城市延伸到各地方省市直至國(guó)外，涉及的領(lǐng)域從域名、版權(quán)及至刑法、民法、行政法等各領(lǐng)域，涉及的侵權(quán)形式也從域名搶注、網(wǎng)上轉(zhuǎn)載發(fā)展到網(wǎng)頁鏈接、網(wǎng)上不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)與黑客犯罪等多種類型。而隨著一些重大相關(guān)案例的裁判和一些司法解釋的頒布，一些基本原則得到了各級(jí)法院的普遍認(rèn)可，如：對(duì)將傳統(tǒng)作品數(shù)字化屬于復(fù)制的認(rèn)定；認(rèn)為數(shù)字化作品在網(wǎng)上傳輸屬于一種獨(dú)立的權(quán)利，不屬于發(fā)行與播放，是一種作品的使用方式；對(duì)電子商務(wù)與互聯(lián)網(wǎng)訴訟中的損害賠償處罰應(yīng)相對(duì)較輕，否則不利于其發(fā)展，并在一定的情況下可以適用法定賠償；域名與商標(biāo)沖突一般不適用商標(biāo)法而應(yīng)適用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法；等等。這些原則的確立與執(zhí)行，確實(shí)保證了法官可以在無法可依的情況下有效裁判糾紛，穩(wěn)定了社會(huì)關(guān)系，或在某種程度上起到了擴(kuò)大法律的外延的作用。這些案例和司法解釋主要集中在對(duì)網(wǎng)上域名與網(wǎng)上著作權(quán)的糾紛上，另外，對(duì)于網(wǎng)上的鏈接行為，目前也有一些較為成熟的案例�？傮w來看，目前我國(guó)司法系統(tǒng)對(duì)于網(wǎng)上的相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛有著較為成熟的把握，但對(duì)于電子商務(wù)的糾紛，由于主體法律規(guī)定的空白，還處在很不成熟的階段。
而對(duì)于產(chǎn)業(yè)界本身，雖然經(jīng)歷了近年來曲折的發(fā)展歷程，經(jīng)營(yíng)的模式和重點(diǎn)一直在調(diào)整，但在法律領(lǐng)域的需求卻基本沒有改變，那就是要求有一整套的措施得以實(shí)現(xiàn)法律對(duì)于交易的確認(rèn)、保護(hù)和救濟(jì)。在此基礎(chǔ)上，電子簽章的有效性問題、電子合同的形式問題、電子交易的安全問題、電子商務(wù)的稅收問題等也就成了所有電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者普遍關(guān)注的問題。除了這些問題之外，不同的電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者重點(diǎn)關(guān)注的法律問題也會(huì)有所不同，比如，國(guó)際電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者更重視法律管轄沖突、電子提單的法律問題；B2B電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者更重視交易的有效性和整體的法律環(huán)境；B2C電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者更重視隱私權(quán)和消費(fèi)者保護(hù)的問題；交易平臺(tái)則重視其法律責(zé)任的問題；信息服務(wù)商重視垃圾郵件、網(wǎng)絡(luò)廣告的法律問題；搜索引擎和技術(shù)服務(wù)商重視鏈接和軟件的可專利性問題，等等。而隨著國(guó)內(nèi)外電子商務(wù)企業(yè)通過并購(gòu)的方式展開合作并成為新的一輪電子商務(wù)發(fā)展壯大的契機(jī)，兼并收購(gòu)所涉及的法律問題正被更多的電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者所關(guān)注。還有，值得一提的是，隨著這幾年電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)模式的明確和企業(yè)經(jīng)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)的積累，產(chǎn)業(yè)界對(duì)于這些法律問題的關(guān)心已不僅僅停留在呼吁的表面，而是有了很多切實(shí)而具體的需求，這些需求直接與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和運(yùn)作關(guān)聯(lián)。
三、完善我國(guó)電子商務(wù)政策法律環(huán)境的具體措施的建議
通過上面對(duì)我國(guó)電子商務(wù)政策法律環(huán)境的總結(jié)和對(duì)國(guó)際電子商務(wù)立法最新動(dòng)態(tài)的研究可以看出，雖然近幾年來我國(guó)電子商務(wù)的政策法律環(huán)境有了較快的發(fā)展，但還是在立法、司法及法律環(huán)境等方面存在不足，甚至有些不足對(duì)于產(chǎn)業(yè)發(fā)展所帶來的阻礙十分顯著，尤其與世界各國(guó)電子商務(wù)立法近十年的活躍進(jìn)程相比較，這種不足和差距就更明顯。完善我國(guó)電子商務(wù)法律環(huán)境，是加快發(fā)展我國(guó)電子商務(wù)，推進(jìn)以信息化帶動(dòng)工業(yè)化進(jìn)程的需要，是完善我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系、全面建設(shè)小康社會(huì)的需要，尤其是在我國(guó)電子商務(wù)面臨又一次加快發(fā)展的重大機(jī)遇面前，這種需求就更緊迫。
針對(duì)目前我國(guó)電子商務(wù)政策法律環(huán)境的實(shí)際情況和具體問題，完善我國(guó)電子商務(wù)政策法律環(huán)境的工作可以從以下幾個(gè)方面展開：加快訂立電子簽章法等法律法規(guī)，解決電子商務(wù)的根本性的法律問題即電子簽章、電子合同、電子交易的有效性、合法性的問題；明確立法規(guī)劃，加強(qiáng)立法中的系統(tǒng)性和一致性，確定電子商務(wù)立法的步驟、重點(diǎn)和基本原則，協(xié)調(diào)法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、地方法規(guī)，避免沖突，使其做到相輔相成，形成一個(gè)有機(jī)的整體；強(qiáng)化法律法規(guī)的可操作，使具體規(guī)定與企業(yè)實(shí)際狀況密切結(jié)合，把握不同類型電子商務(wù)企業(yè)的共性與個(gè)性的法律問題，針對(duì)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的具體法律問題作出明確規(guī)定，形成良好的法制環(huán)境；研究電子商務(wù)領(lǐng)域適用的行政許可模式，提出切合電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展特點(diǎn)，寬嚴(yán)適中的管理模式；通過發(fā)展網(wǎng)上法庭、網(wǎng)上仲裁、網(wǎng)上公證、網(wǎng)上律師等司法輔助機(jī)制，建立靈活的法制環(huán)境，以彌補(bǔ)傳統(tǒng)法律環(huán)境的靈活性不足的缺點(diǎn)；認(rèn)可商業(yè)慣例在交易中的作用，使商業(yè)慣例成為法制的重要補(bǔ)充，將成熟的商業(yè)慣例及時(shí)上升為法律法規(guī)；協(xié)調(diào)管理、技術(shù)、法律、標(biāo)準(zhǔn)和商業(yè)慣例的關(guān)系，使其成為一個(gè)有機(jī)的整體，互為補(bǔ)充、共同發(fā)展，為電子商務(wù)的運(yùn)行和發(fā)展提供全面有效的保障。
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