- 相關推薦
科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度研究
摘要因科技型中小 企業(yè) 融資和永續(xù)經(jīng)營的需要以及便于相關政府部門的監(jiān)管,我國有必要建立健全科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度。本文從我國中小企業(yè)融資的客觀實踐出發(fā),闡述了建立健全該項制度的必要性與可行性,并初步提出了該項制度應有的相關基本原則與基本 法律 制度框架。關鍵詞中小企業(yè) 股東 財產(chǎn)備案制度
科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度研究首先需明確科技型中小企業(yè)的概念,即什么樣的企業(yè)是科技型中小企業(yè)。目前我國對于科技型中小企業(yè)并沒有一個明確的標準,全國各地基本上是以《國家高新技術產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)高新技術企業(yè)認定條件和辦法(2000)》為基礎,大體包括以下幾個方面:高新技術的范圍、研發(fā)資金的投入比例、研發(fā)人員或科研人員比例、高新技術產(chǎn)品銷售所占比例,并結合當?shù)氐膶嶋H情況,制定本地區(qū)科技型中小企業(yè)認定條件和認定辦法。本文認為對科技型中小企業(yè)的認定宜寬不宜窄,必須結合我國的實際情況。因為“高科技”是一個動態(tài)的范疇,在不同國家、不同地區(qū)、不同時間內(nèi)各不相同,判斷某項技術,必須聯(lián)系各國的科技能力和 經(jīng)濟 基礎。例如:核能技術在我國是屬于高新技術,但在一些歐洲國家則是一般技術。因此本文嘗試將科技型中小企業(yè)界定為在《國家重點支持的高新技術領域目錄》之內(nèi),具有“兩高五新”特點的中小企業(yè)。
對于科技型中小企業(yè)主要股東的界定,本文以為可以 參考 《證券法》、《首次公開發(fā)行股票在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》、《上市公司章程指引》里面的相關規(guī)定,只要在科技型中小企業(yè)持股比例在百分之五以上的股東就應認定為科技型中小企業(yè)的主要股東。wWW.11665.com
主要股東的財產(chǎn)就是指除了股東在科技型中小企業(yè)所認繳的出資額或認購的股份以外所擁有的全部財產(chǎn)以及財產(chǎn)性權利。
關于“備案制度”我國有兩種理解:(1)將相關資料報備相關機關就可以算完成一次備案;(2)把相關事項寫在特別備的表冊上以備查考�！皞浒浮钡牡诙N理解其實等同于“登記”,在我國,并不嚴格區(qū)分“登記”與“備案”。但無論是“登記”或“備案”,當事人必須對其內(nèi)容的真實性表示負責,若不然,“備案制度”就失去了相應的意義。
綜合以上所言,本文嘗試將科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度定義為持有在《國家重點支持的高新技術領域目錄》之內(nèi),具有“兩高五新”特點的中小企業(yè)百分之五以上股份的股東,依照法律規(guī)定的程序和范圍,將其財產(chǎn)向有關政府部門予以備案并對其真實性表示負責,而經(jīng)有關政府部門審查并記載于相關規(guī)范性文件上的一種制度。
我國在科技型中小企業(yè)融資實踐中并未建立健全該項制度,但該項制度建立健全之必要性確有需要加以研討。
1.科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度有利于科技型中小企業(yè)融資。我國科技型中小企業(yè)的股東大多是 自然 人股東,法人股也多是自然人委托持股,國有股、外資股相對較少,而自然人股東相互之間又多有熟人、家族式關系。這就造成股權關系混亂,持股情況不明顯,一旦出現(xiàn)經(jīng)營不善,投資者的利益難以得到保障。同時國家在這方面并無明確的法律法規(guī)規(guī)章加以約束,相關政府部門監(jiān)管不力、相互委過,使得資本市場很多專業(yè)投資者并不愿意向科技型中小企業(yè)融資。如果能夠建立科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度,厘清主要股東之間錯綜復雜的財產(chǎn)關系糾葛,確認他們并無重大權屬糾紛,就能夠鼓勵和激勵專業(yè)投資者的投資信心,利于科技型中小企業(yè)的融資。此外,科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度有利于企業(yè)對所屬資產(chǎn)的產(chǎn)權明晰,進行股份制改造,而這是科技型中小企業(yè)在中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板上市的必要條件之一。
2.科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度有利于提升科技型中小企業(yè)信用。企業(yè)信用等級是企業(yè)能否順利獲得融資的一項重要指標,科技型中小企業(yè)概莫能外�？萍夹椭行∑髽I(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度能厘清主要股東之間錯綜復雜的財產(chǎn)關系糾葛,提升企業(yè)的財產(chǎn)透明度,進而提升企業(yè)的經(jīng)營品質、完善公司的資產(chǎn)結構,看高公司的 發(fā)展 前景等,這恰恰就是企業(yè)信用評級所關注的重點。同時科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度也有利于提升主要股東的個人信用評級,蓋因財產(chǎn)狀況是個人信用的兩大基石之一,“有恒產(chǎn)者方才有恒心”。主要股東的個人信用評級高了,也有利于其所在企業(yè)的融資。
3.科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度能促進公司的“人合”性。我國公司形式分為有限責任公司與股份有限公司,采取有限責任公司形式的科技型中小企業(yè)本來就兼有“人合”性的特點,股東之間默契程度較高,若主要股東相互之間能對彼此的財產(chǎn)狀況有一個規(guī)范了解,則企業(yè)的“人合”性會進一步加強。對采取股份有限公司形式的科技型中小企業(yè)來說,情況稍微有所區(qū)別,股份有限公司是典型的“資合”公司,“人合”性較差。但是采取股份有限公司形式的科技型中小企業(yè)的企業(yè)規(guī)模不大,多是為上市融資改制而來,盡管股權比較分散,但主要股東對公司的影響力、控制力仍遠遠強于大型上市公司,主要股東之間的“人合”性依然較高。這一點也得到了相關部門的肯認,例如:在改制上市過程中,科技型中小企業(yè)的控股股東、實際控制人要簽定《一致行動人協(xié)議》,確保公司經(jīng)營的穩(wěn)定性。
4.科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度能維護企業(yè)獨立法人人格。建立健全科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度能有效區(qū)分科技型中小企業(yè)與關聯(lián)方資產(chǎn),維護企業(yè)資產(chǎn)的獨立性,防止大股東淘空公司,保護中小股東、中小投資者的合法權益。例如:在日本法人人格否認法理理論中,公司表面雖有多個股東,但是實際上完全由一個股東控制,公司已經(jīng)變成一個空殼,這種情形稱之為公司“形骸化”。判斷公司“形骸化”的主要手段就是看公司的財產(chǎn)與控制股東的財產(chǎn)能否做出有效的甄別。
5.科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度能保護國有資產(chǎn)不受流失。國有股在科技型中小企業(yè)的廣泛存在是由其深刻的時代背景,一方面,在國企改革過程中,通過股份制改造、改革、改組、改制,在大量科技型中小企業(yè)中小企業(yè)中有國有股的存在。另一方面,由于國家產(chǎn)業(yè)政策的需要,國家采用直接出資、部分入股的方式來引導、扶持科技型中小企業(yè)的發(fā)展。建立健全科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度能明確界定國有資產(chǎn)的范圍,能為國有資產(chǎn)評估、拍賣、協(xié)議轉讓提供詳細的資產(chǎn)清單,防止不法之徒蓄意隱匿、轉移、變現(xiàn)國有資產(chǎn),保護國有資產(chǎn)不受流失。
科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度在我國中小企業(yè)的融資實踐中有構建這一制度的規(guī)范性和社會性基礎,即具有現(xiàn)實可行性。
1.法理上的可行性。在傳統(tǒng)法學理論中,財產(chǎn)是一種權利,個人擁有完全的處分權,任何人不得加以干涉、限制。公司法人是獨立財產(chǎn)責任,即股東以認繳的出資額或股份為限對公司承擔有限責任。除極端的公司法人人格否認以外,股東不承擔任何額外的法律責任,也不能夠對股東的財產(chǎn)施加任何的限制性措施。但是隨著社會實踐的不斷發(fā)展以及法學理論的與時俱進, 現(xiàn)代 人的法律觀念也發(fā)生了顯著的變化,其中一個重要的表現(xiàn)就是由“個人本位”向“社會本位”的變化,同時政府也由“守夜人”的角色向積極管理者進行轉變。與之相伴隨的就是財產(chǎn)在人們的觀念中不僅僅是一種純粹的權利而是權利與責任的共同體,對人們的財產(chǎn)及其財產(chǎn)性權利在一定條件下施加合理的限制也成為一種正常的手段。例如:《首次公開發(fā)行股票在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》第三十九條規(guī)定,
4.股東義務上的可行性。在我國修訂后的《公司法》頒布實施后,《公司法》第20條實際上確立了揭開公司面紗制度的開端,是公司法人格否認理論在公司法中的一般規(guī)定。理論中股東的義務一般包括:(1)遵守公司章程;(2)向公司繳納股款;(3)不得抽回出資;(4)對公司所負債務承擔責任;(5)填補出資。科技型中小企業(yè)主要股東亦負有上述義務,但因科技型中小企業(yè)的特點所致,其主要股東對其義務的違反率要比其他類型的企業(yè)高,在此種情形之下,建立健全科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度成為加重對科技型中小企業(yè)主要股東財產(chǎn)的法律約束,確保其忠實履行股東義務的一劑良方。
5.投資心理上的可行性。所謂投資心理是投資活動中組織與人的心理活動及其 規(guī)律 。 現(xiàn)代 投資理論強調投資行為的綜合性,注重從各方面提高對商業(yè)投資的心理研究。有經(jīng)驗的投資者在投資過程中既會關注促進投資的各項優(yōu)惠措施,又不忘了解對其投資權益的保障性措施。正如前文所述,我國科技型中小企業(yè)之所以融資難,原因并非缺乏各項促進融資的政策措施,而是由于受科技型中小企業(yè)自身 發(fā)展 的特點所限,風險較高,而對投資者投資權益的保障性措施不健全則進一步加劇了投資者對科技型中小企業(yè)融資的心理疑慮。另一方面,很多科技型中小企業(yè)主要股東有很強的 經(jīng)濟 實力,也非常樂意通過財產(chǎn)備案的形式來展示自己的實力,以吸引更多投資者的目光。
在論證了建立健全科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度的必要性與可行性之后,本文提出科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度的基本構想。構想可分為該項制度的基本原則與基本法律制度框架。
科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度基本原則:(1)合法性原則。該原則是指科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案要按照相關的法律規(guī)范來進行,既不能違反相關的法律法規(guī)的規(guī)定,又不能對主要股東的財產(chǎn)備案進行過分的要求,“法律不能強人所難”。(2)效率原則。該項原則最易理解,就是指科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案的備案機關要有效率,在不影響備案機關正常工作的前提下,盡快完成對主要股東財產(chǎn)的備案,也節(jié)省備案股東的時間、費用。(3)形式完備原則。是指科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案文件一定要符合相關統(tǒng)一的范式,要方便利害關系人的查閱、摘抄、復制。(4)“兩便原則”即便于融資與便于維權的原則�！爸贫鹊纳谟趹谩�,科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度的目的就在于促進融資與維權,因此此項原則不可或缺。
科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度基本制度框架簡述如下:(1)科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案機關應是我國政府的各級工商行政管理機關,若科技型中小企業(yè)需上市融資,則其上市所屬的證券交易所也可是備案機構。(2)科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度應是強制性的,即不管當事人的意愿如何,一旦進入備案機關的備案范圍,就應該主動進行備案。(3)備案機關需要對備案人的備案材料進行審查,審查應根據(jù)備案材料的內(nèi)容采取形式與實質相結合的方式。(4)主要股東的財產(chǎn)備案材料應是書面材料,為了備案人的方便,可以允許備案人以郵寄、傳真、 電子 郵件的方式進行備案,但時機合適時,備案人必須補交一份規(guī)范、正式的書面?zhèn)浒覆牧稀?5)財產(chǎn)的備案范圍應該是主要股東的所有財產(chǎn),至于備案的期間,科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)總額發(fā)生10%以上變化時就應隨時備案。(6)備案材料應由備案機關妥善保管,在必要情況下,可以進行披露,允許查閱、復制、摘抄。(7)備案人需對其備案材料的真實性表示負責。如果備案人的備案材料有誤,則應視情形給予必要的行政處罰、刑事制裁。
參考 文獻 :
[1]江平主編.民法學.
【科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度研究】相關文章：
課題研究的主要內(nèi)容08-18
中小企業(yè)員工規(guī)章制度08-09
學校財產(chǎn)賠償制度08-23
學校財產(chǎn)清查制度08-23
可行性研究主要內(nèi)容08-18
備案申請書09-08
備案申請書06-17
幼兒園財產(chǎn)管理制度07-02