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公司利益與股東知情權(quán)的平衡

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公司利益與股東知情權(quán)的平衡

關(guān)鍵詞: 股東知情權(quán);財務(wù)信息知情權(quán);公司職務(wù)違法和犯罪行為;司法審計(jì);司法審計(jì)請求權(quán);審計(jì)救濟(jì)程序 

內(nèi)容提要: 一、保護(hù)股東的知情權(quán),是全面保護(hù)股東權(quán)益的首要環(huán)節(jié),也可有效遏制和及時發(fā)現(xiàn)和公司內(nèi)的職務(wù)違法和犯罪行為。股東知情權(quán)的核心是股東的財務(wù)信息知情權(quán)。二、新《公司法》第34條在實(shí)現(xiàn)股東知情權(quán)的問題上陷入一個兩難境地,于是采取回避問題的保守做法:不明確查閱賬簿是否包括原始憑證。三、因股東知情權(quán)產(chǎn)生糾紛時,司法審計(jì)是實(shí)現(xiàn)股東知情權(quán)同時又兼顧公司利益,限制股東濫用或惡意行使知情權(quán)的最佳選擇。四、在制定《公司章程》時,可對股東行使司法審計(jì)請求權(quán)的具體程序作出規(guī)定并給予適當(dāng)限制,使公司利益與股東知情權(quán)取得平衡。 
 
 
      佛山大興工程有限公司(化名)原系某行政部門屬下的集體 企業(yè) ,1999年6月底轉(zhuǎn)制后,原職員鄧某和吳某等14人成為股東!豆菊鲁獭返9條第(四)項(xiàng)規(guī)定股東有權(quán)對公司的業(yè)務(wù)、經(jīng)營和財務(wù)管理工作進(jìn)行監(jiān)督,提出建議或質(zhì)詢。鄧某為最大股東,持股從19%增至49%,并一直任執(zhí)行董事兼法定代表人。原告吳某一直持8%的股權(quán)。
 
  根據(jù)《公司章程》第20條的規(guī)定,執(zhí)行董事兼法定代表人,享有原《公司法》第46條、第50條規(guī)定的職權(quán)。但鄧某并未全面履行其職責(zé),其既不制定公司的年度財務(wù)預(yù)決算方案和利潤分配方案,也不按公司章程定期召開股東大會,公司管理混亂,在鄧某的操控下,被告自1999年7月完成轉(zhuǎn)制以來,一直未對公司的財務(wù) 會計(jì) 賬簿、財務(wù)會計(jì)憑證委托獨(dú)立的具有法定資質(zhì)的審計(jì)機(jī)構(gòu)進(jìn)行全面審計(jì),以至部分股東無從知道公司真實(shí)的資產(chǎn)狀況,公司不管盈虧,到年終時隨意提一筆款作紅利分配了事,嚴(yán)重侵害了股東的知情權(quán)和公司盈余分配權(quán)。wWW.11665.com而鄧某等則利用職務(wù)之便,隨意用各種借口耗用公司的資產(chǎn),報銷名目繁多的費(fèi)用,成為最大的獲利者。
 
  2004年8月前后,鄧某等人提出對公司資產(chǎn)和股東進(jìn)行二次重組并收購原告吳某和其他部分股東的股份。吳某對公司的內(nèi)部經(jīng)營管理提出疑問并根據(jù)《公司章程》的規(guī)定,要求對公司自轉(zhuǎn)制以來至2004年8月的資產(chǎn)和賬目委托獨(dú)立審計(jì)機(jī)構(gòu)進(jìn)行全面審計(jì)后才能談股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事,但遭到斷然拒絕。
 
  2004年10月,原告吳某根據(jù)《公司法》及《公司章程》的有關(guān)規(guī)定,以股東知情權(quán)受侵害為由,狀告大興公司,請求法院委托獨(dú)立審計(jì)機(jī)構(gòu)對被告自1999年7月1日起至2004年9月31日止的全部財務(wù)會計(jì)賬簿、憑證進(jìn)行的審計(jì)。
 
  2005年5月,法院以原告吳某沒有證據(jù)證明其曾正當(dāng)?shù)靥岢霾殚嗁~簿之要求且被公司無理拒絕,而是直接請求法院在訴訟過程中委托審計(jì)中介機(jī)構(gòu)對公司的財務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì),該項(xiàng)請求違背了權(quán)利用盡原則,且不屬于待訴訟終了時裁決的實(shí)體權(quán)利主張,于法于理無據(jù)為由,駁回原告的訴訟請求。
 
  一、股東知情權(quán)的法理與 法律 依據(jù)
 
  什么是股東的知情權(quán)?簡言之就是股東享有知悉公司的真實(shí)情況的權(quán)利!豆痉ā穼Υ藛栴}沒有作正面的規(guī)定。這或許是常識問題,盡人皆知,用不著再作正面的規(guī)定,或許是涉及的問題太多太深太寬,難以從正面給出統(tǒng)一的規(guī)定。對股東知情權(quán),原《公司法》第4條第一款只是就資產(chǎn)受益、重大決策、選擇管理者,及第32條、第110條、第175條、第176條就查閱會議記錄和財務(wù)會計(jì)報告等兩方面作了規(guī)定。修訂后的《公司法》第4條、第34條、第97條、第98條、第165條、第166條和第171條也從這兩方面作了規(guī)定。
 
  “商場如戰(zhàn)場”是市場 經(jīng)濟(jì) 條件下競爭慘烈的生動寫照。

公司利益與股東知情權(quán)的平衡

  新《公司法》在165條和171條對公司的財務(wù)審計(jì)作了規(guī)定,但未規(guī)定公司違反該兩條規(guī)定時的審計(jì)救濟(jì)程序,則是一大漏洞。
 
  五、司法審計(jì)請求權(quán)在民事訴訟中的具體處理
 
  司法審計(jì)請求權(quán)如何提出?在法院的裁判文書中如何進(jìn)行處理?這是訴訟程序上的實(shí)務(wù)問題,是具體操作中必須解決的問題。在吳某訴佛山大興工程有限公司股東知情權(quán)糾紛一案中,即遇到這一問題。筆者對法院的觀點(diǎn)不敢茍同。我們不妨從訴的角度對這一問題略作分析。
 
  民事訴訟中的訴,是當(dāng)事人的請求,既包括可以在實(shí)體判決中處理的請求,也包括可以在程序上進(jìn)行處理的請求。
 
  財產(chǎn)保全、證據(jù)保全屬于純程序上的請求。當(dāng)訴訟過程中某一方面的事實(shí)需要借助特定的專業(yè)技術(shù)來查明或確定時,也會產(chǎn)生程序上的請求,即請求法院允許或委托專門的機(jī)構(gòu)來查明或確定,比如各種各樣的鑒定、評估和審計(jì)。還有程序與實(shí)體相結(jié)合的請求,如先予執(zhí)行、督促程序、公示催告、破產(chǎn)還債等請求。
 
  當(dāng)一項(xiàng)程序性請求可以與實(shí)體性請求完全分離時,那么這項(xiàng)程序性請求就可以在訴訟請求之外用申請書的形式來單獨(dú)提出。當(dāng)一項(xiàng)程序性請求無法與實(shí)體性請求完全分離時,就宜在訴狀中以訴訟請求的形式提出。兩種形式并無優(yōu)劣之分,全由 法律 定之。在目前《民事訴訟法》對此未作規(guī)定的情況下,如果股東單就知情權(quán)受侵害而請求司法審計(jì),就宜在訴狀中以訴訟請求的形式提出。如果股東同時就知情權(quán)與決議權(quán)、盈余分配權(quán)或其他股東權(quán)益受侵害而起訴時,既可在訴狀中的訴訟請求里一并提出司法審計(jì),也可以在訴狀之外另用申請書的形式提出。
 
  對司法審計(jì)請求權(quán)可以用三種方式進(jìn)行處理:
 
  其一是設(shè)定一個類似民事訴訟中的督促程序的申請司法審計(jì)令程序。股東在申請書中申明司法審計(jì)的理由,法院經(jīng)審查后向公司發(fā)出審計(jì)令,公司在異議期內(nèi)未提出異議的,審計(jì)令生效。公司在異議期內(nèi)提出異議的,審計(jì)令程序終止,股東可另行提起司法審計(jì)之訴。也有司法人士建議,設(shè)定一個申請調(diào)查令程序。公司在異議期內(nèi)未提出異議的,調(diào)查令生效,股東即可查閱公司的 會計(jì) 賬簿⑿。申請調(diào)查令程序由股東自行查閱賬簿和憑證,其不足之處如上述,不如進(jìn)一步設(shè)計(jì)為申請司法審計(jì)令程序。
 
  第二種是以裁定書的方式,裁定對被告公司某一期間的財務(wù)會計(jì)賬簿、財務(wù)會計(jì)憑證進(jìn)行審計(jì),并由法院委托會計(jì)師事務(wù)所具體進(jìn)行⒀。
 
  第三種方式是判決對被告某一期間的的會計(jì)憑證和賬簿進(jìn)行審計(jì)。判決生效后,如股東與公司之間無就如何履行判決達(dá)成一致意見的,可由原告向法院申請執(zhí)行,由法院委托審計(jì)機(jī)構(gòu)進(jìn)行審計(jì)。
 
  司法審計(jì)的大致操作步驟可如下設(shè)計(jì):
 
  1、如雙方可商定審計(jì)機(jī)構(gòu)的,由雙方商定。如不能商定的,由法院在數(shù)個有合法資質(zhì)的審計(jì)機(jī)構(gòu)中公開抽簽決定;
 
  2、將需要審計(jì)的會計(jì)賬簿和原始憑證全部交給審計(jì)機(jī)構(gòu),審計(jì)機(jī)構(gòu)出具清單和保守商業(yè)秘密的保證函。會計(jì)賬簿和原始憑證等由審計(jì)機(jī)構(gòu)保管,股東不可單方取走;
 
  3、審計(jì)地點(diǎn)在審計(jì)機(jī)構(gòu)辦公室;
 
  4、公司和股東得接受審計(jì)機(jī)構(gòu)的詢問。股東對可疑單據(jù)可提出質(zhì)詢,公司必須予以解釋,公司不作解釋或不到場的,視為公司放棄解釋權(quán)。必要時可由法院主持質(zhì)詢會;
 
  5、以雙方認(rèn)可的單據(jù)作為審計(jì)的依據(jù)。對符合法律規(guī)定但股東不認(rèn)可的單據(jù),由審計(jì)機(jī)構(gòu)單列,是否采信由法院決定。對不符合法律規(guī)定且股東不認(rèn)可的單據(jù),不予采納;
 
  6、審計(jì)的期限從1個月至6個月,根據(jù)審計(jì)工作量決定,因客觀原因可依法延長;
 
  7、審計(jì)中發(fā)現(xiàn)公司有人涉嫌職務(wù)犯罪的,移送司法機(jī)關(guān)處理,可根據(jù)情況決定是否中止審計(jì);
 
  8、審計(jì)完畢,編制審計(jì)報告送達(dá)各方。賬簿憑證全部交還公司;
 
  9、對審計(jì)結(jié)果有異議的,可申請復(fù)查或補(bǔ)充鑒定,或者由另外的具有更高資質(zhì)的審計(jì)機(jī)構(gòu)重新審計(jì)。一案的審計(jì)以兩次為限。由法院認(rèn)定最終的審計(jì)結(jié)果。
 
  結(jié)束語:修訂后的《公司法》規(guī)定了有限責(zé)任公司股東的會計(jì)賬簿查閱權(quán)及救濟(jì)途徑,保護(hù)了股東一方的利益但對公司的利益卻造成潛在的威脅,失之偏頗。對不上市的股份有限公司股東的會計(jì)賬簿查閱權(quán)卻未作規(guī)定。對這兩類公司的股東查閱原始會計(jì)憑證的請求,司法實(shí)踐中如不予支持,這對股東行使知情權(quán)非常不利。如支持,則“可能損害公司合法權(quán)益,影響公司的正常經(jīng)營”。新《公司法》第34條第二款并不能有效地落實(shí)股東的知情權(quán)。相比之下,通過司法審計(jì)來解決股東與公司之間的知情權(quán)糾紛不失為一種更好的方法,可以兼顧股東與公司的利益。從這點(diǎn)來講,在落實(shí)股東知情權(quán)的問題上,司法審計(jì)制度比賬簿憑證查閱制度周全,比檢查人選任制度可行,更為適合 中國 目前的國情和社會現(xiàn)實(shí)。
 
  因《公司法》及其他相關(guān)法律法規(guī)對股東行使司法審計(jì)請求權(quán)未設(shè)置限制,為防止股東濫用此權(quán),公司在制定《公司章程》時,可對股東行使司法審計(jì)請求權(quán)的具體程序作出規(guī)定并給予適當(dāng)限制,以彌補(bǔ)立法上的不足。
 
  在今后修改《公司法》和《民事訴訟法》的時候,或在制定有關(guān)的司法解釋時,應(yīng)進(jìn)一步確立公司的司法審計(jì)制度,對股東的司法審計(jì)請求權(quán)及其行使程序作出更具體明確的規(guī)定,使公司利益與股東知情權(quán)取得平衡。
 

【 參考 文獻(xiàn) 】
 
  ①呂伯濤主編:《涉外商事案例精選精析》,法律出版社2004年7月第1版,第226-232頁。
  ②王信芳主編:《公司糾紛案例精選》,上海人民出版社2004年4月第1版,第202-205頁。
  ③吳紅霞:《試論有限責(zé)任公司股東會計(jì)賬簿查閱權(quán)》,劉蘭芳主編《公司法前沿理論與實(shí)踐》,法律出版社2009年5月第1版,第349頁。
  ④劉俊海:《股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)》,法律出版社2004年1月第2版,第362頁。
  ⑤同上,第365頁。
  ⑥同上,第367頁。
  ⑦蔡黎:《論新〈公司法〉有限責(zé)任公司股東的會計(jì)賬簿查閱權(quán)》,劉蘭芳主編《公司法前沿理論與實(shí)踐》,法律出版社2009年5月第1版,第356頁。
  ⑧劉俊海:《股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)》,法律出版社2004年1月第2版,第371頁。

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