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淺析我國《證券法》的不足之處
一、規(guī)定的證券種類過于狹窄（法條行文涵蓋面過小）
按《證券法》第2條的規(guī)定，本法調(diào)整的證券是在中國境內(nèi)的股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券。即法條行文采取列舉和歸納相結(jié)合的方式。但這種列舉品種過少，歸納的涵蓋面也過于狹窄，不利于適應(yīng)證券市場的長遠(yuǎn)發(fā)展。
然而，實踐往往會突破理論的局限，國外及國內(nèi)證券市場上交易的證券品種遠(yuǎn)遠(yuǎn)超越了股票和債券所能涵蓋的范圍。各國立法對證券的界定在內(nèi)涵和外延上均不一致，有的從廣義上規(guī)定，如美國1933年證券法規(guī)定：“‘證券’一詞系指任何票據(jù)、股票、庫存股票、債券、公司信用債券、債務(wù)憑證、盈利分享協(xié)議下的權(quán)益證書或認(rèn)購書，可轉(zhuǎn)讓股票、投資契約、股權(quán)信托證、證券存貨單、石油、煤氣或其它財產(chǎn)小額利息滾存權(quán)。一般來說，被普遍認(rèn)為是‘證券’的任何權(quán)益和票據(jù)或上述任何一種證券的權(quán)益或參與證書、暫時或臨時證書、收據(jù)、或認(rèn)股證書或認(rèn)購權(quán)或購買權(quán)�！币灿袕莫M義上對證券加以界定的，如1984年修改后的《日本證券交易法》第2條指出：“本法所指有價證券系指以下各種證券：①國債憑證。②地方債憑證。③法人根據(jù)特別法律發(fā)行的債券。④有擔(dān)�；驘o擔(dān)保的公司債券。⑤根據(jù)特別法律設(shè)立的法人所發(fā)行的出資證券。⑥股票（包括零股票）或者表示新股票承購權(quán)的證書。⑦證券投資信托和貸款信托的受益書。⑧外國或外國法人所發(fā)行的證券或證書中具有以下各款證券或證書性質(zhì)者。⑨其他由行政命令規(guī)定的證券或證書。在前項各款所載有價證券未發(fā)行的情況下，該有價證券所應(yīng)代表的權(quán)利視為該有價證券。”不管是廣義界定，還是狹義界定，均比我國證券法規(guī)定的“證券”外延寬泛，更能適應(yīng)證券市場的長遠(yuǎn)發(fā)展。
從我國證券市場的現(xiàn)實發(fā)展來看，證券市場上交易的證券除股票、債券外，還有各類投資基金券，93年至95年還進(jìn)行過國債期貨交易。隨著市場的不斷發(fā)展，各種金融創(chuàng)新將會層出不窮，各種金融衍生品種也會不斷出現(xiàn)，因此，即使不將證券期貨、期權(quán)等具體的衍生品種寫入法條加以明確規(guī)定，也應(yīng)在歸納中加入“國務(wù)院依法認(rèn)定的證券衍生品種”一句，以適應(yīng)市場的長遠(yuǎn)化發(fā)展。
二、對證券發(fā)展的分類不夠科學(xué)
《證券法》從證券業(yè)與銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理的原則出發(fā)，規(guī)定證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)僅限于證券公司，并將證券公司分為經(jīng)紀(jì)類證券公司和綜合類證券公司。如此規(guī)定，雖無不可，卻不完美。
從經(jīng)營的證券業(yè)務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)劃分，可將證券商（證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)、證券公司）分為證券承銷商、證券自營商和證券經(jīng)紀(jì)商。證券承銷僅涉及一級市場（即證券發(fā)行市場）、證券經(jīng)紀(jì)僅涉及二級市場（即證券交易市場）、證券自營業(yè)務(wù)則可涉及一、二級兩個市場。證券法將證券公司分為綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司兩類，出發(fā)點(diǎn)是規(guī)范證券公司的經(jīng)營，維持證券市場的公平和公正，但僅作此二種分類還不夠科學(xué)。
其實證券承銷制度的建立和執(zhí)行是否完善很大程度上決定著一、二級市場的公平、公正問題，證券承銷中對上市公司（上市證券）的過度包裝，財務(wù)報表中的虛假陳述等行為都可能使廣大證券投資者處于不公平的地位，最終導(dǎo)致不公正的對待的結(jié)果。因此，證券承銷商對維持市場公平、公平的作用尤為重要，立法理應(yīng)將證券公司分為證券承銷公司、證券自營公司和證券經(jīng)紀(jì)公司三種類型。
從證券法的規(guī)定來看，似乎凡綜合類證券公司均可經(jīng)營證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、自營業(yè)務(wù)、承銷業(yè)務(wù)、及經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核定的其他證券業(yè)務(wù)的全部。但比較一下設(shè)立綜合類證券公司與設(shè)立經(jīng)紀(jì)類證券公司所須具備的條件，兩者的區(qū)別只是在對綜合類證券公司的注冊資本最低限額作了較高要求（經(jīng)紀(jì)類證券公司為五千萬元人民幣；綜合類證券公司為五億元人民幣），顯然過于簡單化了。
三、排除了證券市場的作空機(jī)制
我國《證券法》第35條規(guī)定：“證券交易以現(xiàn)貨進(jìn)行交易”。這就是完全否定了證券期貨、期權(quán)交易形式的合法性，實際上是排除了證券市場的作空機(jī)制，不利于激發(fā)證券市場的投資熱情，最終會阻礙或延遲完整、健全的證券市場的形成。
證券市場的作空機(jī)制是通過建立證券期貨、期權(quán)交易制度而形成的。如果允許證券期貨、期權(quán)交易的存在，則投資者可以進(jìn)行對沖交易，即在期貨市場上采用與現(xiàn)貨等量而且買賣相反的方式，與現(xiàn)貨交易同時操作達(dá)到套期保值的目的。在不允許期貨、期權(quán)交易存在的證券市場中，投資者只有在低價位買入證券，高價位賣出證券才能賺取差價收益，而一旦證券價格下跌，則所有高價買入證券的投資者均會受損，因此所有投資者都希望證券市場價格只漲不跌，只有這樣才會出現(xiàn)皆大歡喜的結(jié)局，然而這無異于天方夜譚，證券市場價格受多種因素影響，總會是有漲也有跌的，所以這種只限定現(xiàn)貨交易，只能漲不能跌的（投資者心理預(yù)期大都如此）市場實際上是不規(guī)范、不完整的證券市場。
中南財經(jīng)政法大學(xué)·雷興虎 顏志強(qiáng)
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