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證券民事訴訟熱中需要冷思考
來(lái)源:上海證券報(bào)2002-02-06
最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于受理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問(wèn)題的通知》以及有關(guān)法院受理三位股東訴大慶聯(lián)誼案，是證券市場(chǎng)法制建設(shè)中的重要一步，將對(duì)我國(guó)證券市場(chǎng)的發(fā)展產(chǎn)生積極的作用�，F(xiàn)在，已有多家上市公司面臨股東訴訟，索賠金額可能高達(dá)數(shù)十億元。多家律師事務(wù)所已經(jīng)公開征集委托并代理提起訴訟。可以預(yù)期，我國(guó)將出現(xiàn)一股股民狀告上市公司的證券訴訟熱。然而，在這種熱潮中，無(wú)論是法院、監(jiān)管部門、上市公司，還是廣大股東都有必要保持冷靜的態(tài)度，關(guān)注證券民事訴訟熱可能帶來(lái)的消極影響，防止其走向反面。
在世界大多數(shù)國(guó)家，包括發(fā)達(dá)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，證券民事訴訟制度并不發(fā)達(dá)。究其原因，就在于證券民事訴訟制度有著明顯的負(fù)面作用。美國(guó)證券民事訴訟制度最為成熟和發(fā)達(dá)。但是，從美國(guó)證券民事訴訟的經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，證券民事訴訟可能帶來(lái)的消極影響也不容忽視。1995年美國(guó)國(guó)會(huì)曾經(jīng)專門立法對(duì)提起證券民事訴訟的條件加以嚴(yán)格限制。因此，我國(guó)在引入證券民事訴訟制度的同時(shí)，必須充分預(yù)見到證券民事訴訟可能帶來(lái)的消極影響，采取謹(jǐn)慎的態(tài)度和適當(dāng)?shù)拇胧d利除弊，使證券民事訴訟制度在我國(guó)得到健康的發(fā)展。
應(yīng)處理好四大關(guān)系
我認(rèn)為，法院在處理證券民事訴訟時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意處理好以下幾個(gè)關(guān)系：
1、股東與上市公司
應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到，股東的利益與公司的利益在根本上是一致的。當(dāng)上市公司出現(xiàn)虛假信息披露而使部分股東的利益受到損害時(shí)，無(wú)疑應(yīng)當(dāng)對(duì)于這部分股東給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。但是，上市公司的資產(chǎn)實(shí)際上也是股東的資產(chǎn)。如果上市公司因此承擔(dān)責(zé)任過(guò)重的賠償責(zé)任，將使公司的經(jīng)營(yíng)難以為繼，甚至因此而瀕于破產(chǎn)。在這種情況下，股東不僅可能最終得不到實(shí)際的賠償，其手中的股票也可能變得一錢不值，股東的利益將遭受更大損失。因此，應(yīng)當(dāng)注意平衡股東利益和公司的利益，避免因顧及股東的一時(shí)激憤而過(guò)分破壞上市公司的發(fā)展能力，最終損害股東的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益。
2、少數(shù)股東與多數(shù)股東
在上市公司中，多數(shù)股東的利益與少數(shù)股東的利益有時(shí)是一致的，有時(shí)則是不同的。當(dāng)上市公司面臨少數(shù)股東的巨額民事訴訟時(shí)，多數(shù)股東，特別是控股股東的經(jīng)濟(jì)利益無(wú)疑將受到最大沖擊，他們可能會(huì)采取對(duì)抗性措施保護(hù)自己的利益，如通過(guò)資產(chǎn)重組、關(guān)聯(lián)交易等手段轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，進(jìn)一步“掏空”上市公司。因此，在保護(hù)中小股東提起證券民事訴訟的權(quán)利的同時(shí)，有必要平衡少數(shù)股東與多數(shù)股東的利益，防止兩敗俱傷。
3、公平與效率
證券民事訴訟是保護(hù)投資者權(quán)利的一項(xiàng)法律制度，其主要出發(fā)點(diǎn)是公平。但是，應(yīng)當(dāng)看到，如果出現(xiàn)證券民事訴訟過(guò)多、過(guò)濫、過(guò)易的狀況，將對(duì)上市公司的經(jīng)營(yíng)造成嚴(yán)重干擾，使公司經(jīng)營(yíng)及融資的成本增高，風(fēng)險(xiǎn)加大，證券市場(chǎng)的效率也將受到損害。在我國(guó)法制建設(shè)尚不完善，立法、司法、執(zhí)法水平不高的情況下，證券民事訴訟給上市公司及其經(jīng)營(yíng)管理者所帶來(lái)的不確定性尤其突出，過(guò)濫的證券民事訴訟對(duì)上市公司及其證券市場(chǎng)效率所造成的損害也尤其大。因此，在充分保護(hù)投資者正當(dāng)權(quán)益的同時(shí)，必須適當(dāng)控制證券民事訴訟的數(shù)量和影響，增強(qiáng)證券民事訴訟程序和結(jié)果的確定性、可預(yù)見性，維護(hù)證券市場(chǎng)的整體效率。
4、善意訴訟與惡意訴訟
一些人為謀取不當(dāng)利益，惡意地濫提證券民事訴訟，是建立證券民事訴訟制度的最大風(fēng)險(xiǎn)。由于上市公司股東眾多，資產(chǎn)規(guī)模較大，且對(duì)于重大訴訟必須及時(shí)披露，一旦發(fā)生證券民事訴訟，無(wú)論最終勝訴抑或是敗訴，對(duì)其股價(jià)、信譽(yù)、再融資甚至日常經(jīng)營(yíng)都會(huì)產(chǎn)生重大影響，因此一般來(lái)說(shuō)，上市公司對(duì)于被股東起訴是十分敏感的。這就使得一些人利用上市公司的這一特點(diǎn)，在沒有充分事實(shí)和法律依據(jù)，沒有遭受實(shí)際損失的情況下，惡意地提起證券民事訴訟，采取“纏訟”的策略，迫使上市公司與其和解。這種行為在美國(guó)、日本等國(guó)已經(jīng)成為證券市場(chǎng)的一種“惡疾”，被稱為“訴訟敲詐”。我國(guó)法院在打開受理證券民事訴訟的大門之后，必須對(duì)這種“惡意訴訟”的現(xiàn)象加以警惕，并采取措施加以防范。
三個(gè)問(wèn)題值得關(guān)注
總之，在當(dāng)前各界人士對(duì)我國(guó)法院受理證券民事訴訟一片叫好，許多股民、律師紛紛準(zhǔn)備對(duì)十余家上市公司提起民事訴訟的熱潮中，保持冷靜的態(tài)度，防止證券民事訴訟制度被濫用是十分必要的。為此，建議法院在處理證券民事訴訟案件過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注以下幾點(diǎn)：
1、律師的行為
律師在證券民事訴訟中的作用至關(guān)重要。在代表廣大股民對(duì)上市公司提起證券民事訴訟的律師中，不乏為中小股民仗義執(zhí)言者。但同時(shí)也應(yīng)當(dāng)看到，多數(shù)律師是以營(yíng)利為目的的。不可避免地，其中會(huì)有一些律師以不正當(dāng)手段（如公開征集委托、代墊訴訟費(fèi)、誤導(dǎo)股民等）挑動(dòng)股民對(duì)上市公司濫訴，以牟取高昂律師費(fèi)。歐洲大多數(shù)國(guó)家禁止律師“風(fēng)險(xiǎn)代理”方式收取律師費(fèi)。美國(guó)法律雖允許證券訴訟律師收取“風(fēng)險(xiǎn)代理費(fèi)”，但規(guī)定原告律師只能按被告最終實(shí)際支付給全體原告的賠償金的合理比例收取律師費(fèi)，而不是按法院判決的賠償金額收取律師費(fèi)。法院如果認(rèn)為原告律師持有被訴上市公司的股票構(gòu)成利益沖突，有權(quán)取消其訴訟代理人的資格。如果律師違反上述規(guī)定，法院還有權(quán)對(duì)其給予處罰。這些規(guī)定對(duì)于規(guī)范證券民事訴訟中律師的行為起到了積極作用。我國(guó)應(yīng)當(dāng)借鑒國(guó)外的經(jīng)驗(yàn)，由法院、律師行業(yè)主管機(jī)關(guān)及自律組織共同對(duì)律師在證券民事訴訟中的行為加以規(guī)范。
2、原告與上市公司的和解
濫提證券民事訴訟的主要目的往往并非獲得最后的勝訴，而是企圖利用繁瑣、漫長(zhǎng)的民事訴訟程序以及輿論對(duì)上市公司施加壓力，迫使上市公司為盡快擺脫糾纏而與之進(jìn)行和解，向其支付一筆可觀的補(bǔ)償費(fèi)。因此，法院在審理證券民事訴訟過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)對(duì)原告與上市公司的和解加以監(jiān)督，審查和解協(xié)議的公平及合法性。和解協(xié)議的各項(xiàng)內(nèi)容，如達(dá)成和解的理由、原告獲得的補(bǔ)償金額、律師費(fèi)用等都必須公開披露。對(duì)于不合理的和解，法院應(yīng)當(dāng)予以阻止。
3、證券民事責(zé)任的要件
最高人民法院的“通知”在證券案件受理程序方面，規(guī)定必須經(jīng)證監(jiān)會(huì)行政處罰。這種通過(guò)設(shè)置前置條件，以防止對(duì)證券民事訴訟制度濫用的做法盡管其出
發(fā)點(diǎn)可以理解，但是值得商榷。首先，以行政處罰作為民事訴訟的前置條件本身既無(wú)法理依據(jù)，也沒有司法先例，有限制公民訴訟權(quán)利之嫌。其次，由于證券欺詐行為多為精心策劃、行動(dòng)隱蔽，證據(jù)難于查找，行政調(diào)查和處罰往往耗日持久。以行政處罰作為民事訴訟的前置條件，在實(shí)際效果上將不單限制了“濫訟”，同時(shí)也限制了合理的訴訟，更使證監(jiān)會(huì)與法院在調(diào)查、處理案件過(guò)程中難以相互配合。第三，許多證券欺詐行為涉及刑事犯罪，證監(jiān)會(huì)必須及時(shí)移交公安機(jī)關(guān)，追究刑事責(zé)任，而不進(jìn)行行政處罰。在這種情況下，法院如何受理證券民事訴訟呢？我認(rèn)為，法院應(yīng)當(dāng)把重點(diǎn)放在準(zhǔn)確把握證券民事責(zé)任的構(gòu)成要件，從實(shí)體法方面控制濫訟，而不應(yīng)過(guò)分依賴訴訟程序上的前置條件。例如，對(duì)于證券虛假信息披露案件，上市公司只有在有“重大”的虛假陳述時(shí)才對(duì)股民承擔(dān)民事責(zé)任。法院可以通過(guò)對(duì)“重大性”概念的解釋，有效地把握住保護(hù)正當(dāng)證券訴訟、限制惡意證券訴訟的尺度。法院對(duì)上市公司虛假陳述與原告損失之間因果關(guān)系的認(rèn)定，對(duì)上市公司損害賠償金額的確定也可以發(fā)揮類似的功能。
(對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué) 焦津洪)
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