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非美國(guó)公司如何在紐約證券交易所上市
通過(guò)向范圍極其廣泛的個(gè)人和機(jī)構(gòu)投資者介紹公司的股票，可以為上市公司提供更多的在美國(guó)發(fā)展股東群的機(jī)會(huì)，同時(shí)，所掛牌的證券還可用作購(gòu)并貨幣，從而促進(jìn)公司在美國(guó)的購(gòu)并活動(dòng)，通過(guò)紐約證券交易所，具有跨國(guó)經(jīng)營(yíng)雄心的公司通過(guò)利用紐約證券交易所，可以有效地提高其證券的市場(chǎng)能力。非美國(guó)公司如何在紐約證券交易所上市
(美)Heyl Royster Voelker & allen律師事務(wù)所 鄭永平
隨著證券交易國(guó)際化趨勢(shì)的日益增強(qiáng)，越來(lái)越多的非美國(guó)公司對(duì)在美國(guó)境內(nèi)通過(guò)發(fā)行股票等方式籌措資金，擴(kuò)大股東群體，提高公司的知名度產(chǎn)生了濃厚的興趣和強(qiáng)烈的要求。久負(fù)盛名的紐約證券交易所很自然地成為各國(guó)公司進(jìn)軍美國(guó)資本市場(chǎng)的首選目標(biāo)。
紐約證券交易所自1792年開(kāi)業(yè)以來(lái)，歷經(jīng)滄桑二百余年，已發(fā)展成為全球最重要的證券市場(chǎng)。紐約證券交易所的股票交易量超過(guò)1770億股，每天的平均交易額多達(dá)220億美元。全世界共有2900多家知名的大公司是紐約證券交易所的客戶，其中十分之一是非美國(guó)公司，總部分別設(shè)在42個(gè)國(guó)家。
中國(guó)公司(在美國(guó)或在中國(guó)境外的其他國(guó)家和地區(qū)注冊(cè)成立的中資公司不計(jì)在內(nèi))在紐約證券交易所上市的共有8家(截止到1997年7月30日)即北京燕化石化有限公司、東方航空有限公司、南方航空有限公司、廣深鐵路有限公司、華能電力國(guó)際有限公司、吉林化學(xué)工業(yè)有限公司、山東華能電力發(fā)展集團(tuán)、上海石化有限公司。隨著中國(guó)以更加積極的姿態(tài)走向世界，國(guó)內(nèi)大型企業(yè)對(duì)于更好地利用國(guó)內(nèi)國(guó)外兩個(gè)市場(chǎng)、兩種資源的主動(dòng)意識(shí)的加深，在可以預(yù)見(jiàn)的將來(lái)，會(huì)有更多的大型中國(guó)企業(yè)在紐約證券交易所掛牌上市。這些企業(yè)迫切希望了解紐約證券交易所對(duì)非美國(guó)公司股票上市的要求、申辦程度、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)以及相關(guān)的法律問(wèn)題。筆者在美國(guó)法學(xué)院學(xué)習(xí)和律師事務(wù)所工作期間，有機(jī)會(huì)研習(xí)和利用美國(guó)證券交易委員會(huì)和紐約證券交易所關(guān)于公司上市的一系列法和標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)擬將非美國(guó)公司股票在紐約證券交易所上市的主要標(biāo)準(zhǔn)、申辦程序、申辦周期和上市費(fèi)用等幾個(gè)主要問(wèn)題作一介紹，力求簡(jiǎn)明、扼要，注重實(shí)用。鑒于我國(guó)的證券市場(chǎng)還不成熟，規(guī)范化程度還不高，吸收和借鑒象紐約證券交易所這樣的市場(chǎng)規(guī)范化程度較高的證券交易機(jī)構(gòu)的管理經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于我國(guó)創(chuàng)造良好的證券市場(chǎng)環(huán)境，提高投資素質(zhì)，防范市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，推動(dòng)我國(guó)證券市場(chǎng)的規(guī)范化建設(shè)，也是有積極意義的。
一、資格審查
凡申請(qǐng)?jiān)诩~約證券交易所上市的公司，都必須首先接受該交易所的資格審查，這是整個(gè)上市過(guò)程的首要環(huán)節(jié)。申請(qǐng)上市的公司只有在通過(guò)資格審查之后，才可在報(bào)刊、年度報(bào)告和招股說(shuō)明書(shū)等材料中披露正式提出上市申請(qǐng)的意圖。
資格審查在申請(qǐng)上市的公司提出要求時(shí)保密地進(jìn)行，不收取審查費(fèi)，也不要求通過(guò)審查的公司承擔(dān)必須上市的義務(wù)。對(duì)于那些通過(guò)資格審查的公司，紐約證券交易所將給予一個(gè)正式的上市等級(jí)，并且逐項(xiàng)列出需要達(dá)到的上市條件。
申請(qǐng)上市的公司需將以下資料遞交給紐約證券交易所，以便接受資格審查：
1.經(jīng)過(guò)公證的公司章程和強(qiáng)則(需交英文翻譯件)。
2.已在或?qū)⒃诿绹?guó)市場(chǎng)上交易的證書(shū)樣本。
3.如有存托協(xié)議，需提交存托協(xié)議的副本。
4.最近三年分發(fā)給股東的年度報(bào)告的英文文本，其中最近一年的年度報(bào)告兩份。如果年度報(bào)告為非英文文本，應(yīng)提供最近三年的每年年度報(bào)告的英文譯本。
5.最近一份根據(jù)1933年證券法案所列證券銷(xiāo)售的招股說(shuō)明書(shū)以及最近遞交給證券交易委員會(huì)的申請(qǐng)書(shū)。
6.分發(fā)給股東的關(guān)于最近一次年度(全體)會(huì)議的代理須知或相等材料的需英文翻譯件。
7.在世界各地和美國(guó)的股票分配計(jì)劃。
8.補(bǔ)充資料：
(1)10個(gè)最大股東的姓名。
(2)公司證券目前正在其中交易的證券交易所或其他市場(chǎng)名單，以及這些證券在最近一年內(nèi)的價(jià)格范圍和交易量。
(3)公司董事、公司官員及其直系親屬擁有或控制的股票數(shù)目。
(4)擁有10%或以上股份的其他股東擁有或控制的股票數(shù)目。
(5)與公司股份的所有權(quán)、投票權(quán)和過(guò)戶等有關(guān)的任何限制性規(guī)定。
(6)非公司官員的公司雇員擁有股票數(shù)目估計(jì)。
(7)由利潤(rùn)分享計(jì)劃、儲(chǔ)蓄計(jì)劃、退休金計(jì)劃或類(lèi)似的公司雇員福利計(jì)劃所持有的股票。
9.公司如果有任何部分擁有子公司，則應(yīng)詳細(xì)列出所有權(quán)(公開(kāi)上市公司或私人公司)或剩余產(chǎn)權(quán)(以及任何董事或公司官員在其中的所有權(quán))。
10.公司主要銀行名單以及擁有該公司5%以上股份的銀行提供的持股證明。11.管制該公司或其任何經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的管制機(jī)構(gòu)的名稱。闡述此類(lèi)管制對(duì)公司的納稅、財(cái)會(huì)和外匯控制的影響程度。
12.公司董事和主要官員的姓名、職稱和主要職責(zé)。
13.雇員總數(shù)和勞資關(guān)系一般狀況。
14.目前尚未結(jié)案的主要訴訟及其在法律上對(duì)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)可能產(chǎn)生的影響。
通常，紐約證券交易所在兩周年會(huì)完成資格審查，但應(yīng)申請(qǐng)公司的請(qǐng)求，也可加速資格審查過(guò)程。一旦完成資格審查，紐約證券交易所將把審查結(jié)果以口頭和書(shū)面形式通知申請(qǐng)公司。
二、正式上市申請(qǐng)
申請(qǐng)公司自收到正式的資格審查通過(guò)通知之日起6個(gè)月內(nèi)任何時(shí)間均可向紐約證券交易所遞交正式上市申請(qǐng)。
凡申請(qǐng)?jiān)诩~約證券交易所上市的公司都必須自主選擇采用某種上市標(biāo)準(zhǔn)，只有達(dá)到選定標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)的所有要求，才有資格上市。非美國(guó)公司在申請(qǐng)上市時(shí)可在兩類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)中選擇，一類(lèi)是紐約證券交易所為美國(guó)
國(guó)內(nèi)公司制訂的上市標(biāo)準(zhǔn)，另一類(lèi)是為非美國(guó)公司制訂的代用上市標(biāo)準(zhǔn)。
(一)美國(guó)國(guó)內(nèi)公司上市標(biāo)準(zhǔn)
采用美國(guó)國(guó)內(nèi)公司上市標(biāo)準(zhǔn)上市，需要在美國(guó)境內(nèi)發(fā)行最低要求數(shù)量的股票。股票發(fā)行可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)，比如在美國(guó)公開(kāi)發(fā)售股票，或在美國(guó)購(gòu)并公司，等等。
(二)代用上市標(biāo)準(zhǔn)
代用上市標(biāo)準(zhǔn)是為大型非美國(guó)公司制訂的，其主要要求是上市公司的股票不僅在美國(guó)，而且在全世界各地發(fā)行，并且在其原發(fā)行國(guó)有廣闊的流動(dòng)市場(chǎng)。
代用上市標(biāo)準(zhǔn)的幾項(xiàng)重要指標(biāo)如下：
1.股東數(shù)目
整份股持有人在美國(guó)境內(nèi)需達(dá)到2000個(gè)；或在美國(guó)的股東總數(shù)達(dá)到2200個(gè)，在美國(guó)每月平均交易量(最近6個(gè)月)達(dá)到10萬(wàn)股；或在美國(guó)的股東總數(shù)達(dá)到500個(gè)，在美國(guó)最近12個(gè)月內(nèi)每月平均交易量達(dá)到100萬(wàn)股。
2.公開(kāi)股的數(shù)目
在美國(guó)發(fā)行的公開(kāi)股數(shù)目要達(dá)到110萬(wàn)股。在首次公開(kāi)發(fā)售時(shí)，由承銷(xiāo)商遞交保證書(shū)，保證股票的發(fā)售將達(dá)到或超過(guò)這一標(biāo)準(zhǔn)。
3.公開(kāi)股的市場(chǎng)價(jià)值
在美國(guó)發(fā)行的公開(kāi)股的市場(chǎng)價(jià)值要達(dá)到4000萬(wàn)美元。這一指標(biāo)每?jī)赡暾{(diào)整一次，其依據(jù)是紐約證券交易所的復(fù)合指數(shù)與作為基準(zhǔn)的1971年指數(shù)的相對(duì)比較價(jià)值。調(diào)整的幅度不超過(guò)50%扣減，以2000萬(wàn)美元為限。
4.有形資產(chǎn)凈值
上市公司的有形資產(chǎn)凈值要達(dá)到4000美元。
5.三年顯示收益能力
最近一年稅前收入要達(dá)到250萬(wàn)美元并且前兩年每年稅前收入達(dá)到200美元，或三年總計(jì)稅前收入達(dá)到650萬(wàn)美元，并且最近一年的最低收入達(dá)到450萬(wàn)美元，且所有三年都必須盈利，或最近一個(gè)財(cái)政年度的股票資本市值至少為5億美元，收入至少為2億美元，最近三個(gè)財(cái)政年度(每年必須申報(bào)盈利)的凈收入，經(jīng)過(guò)調(diào)整，已扣除用于現(xiàn)金流動(dòng)投資或籌資的所有款項(xiàng)達(dá)到2500萬(wàn)美元。
三年總計(jì)稅前收入達(dá)到1億美元，三年中任何一年的最低收入達(dá)到2500萬(wàn)美元。
三、注冊(cè)
非美國(guó)公司除了必須達(dá)到紐約證券交易所的標(biāo)準(zhǔn)之外，還必須按照《1934年證券交易法案》的規(guī)定進(jìn)行注冊(cè)，注冊(cè)獲準(zhǔn)生效之后才能在紐約交易所掛牌上市。首次上市日可以是注冊(cè)生效后的任何一天。
四、美國(guó)存股證
非美國(guó)公司可與美國(guó)一家存托機(jī)構(gòu)達(dá)到協(xié)議，保薦美國(guó)存股證，不必向持有人收取費(fèi)用就可以提供各種服務(wù)，如現(xiàn)金股息和股票股息支付、所有權(quán)過(guò)戶、公司財(cái)務(wù)報(bào)表、通知和股東會(huì)議材料分發(fā)等。公司如果希望將美國(guó)存股證上市，紐約證券交易所要求有保薦人。
五、對(duì)上市公司的監(jiān)管
紐約證券交易所制訂了適用于上市公司的公司管理權(quán)的監(jiān)管政策，涉及公司內(nèi)部各種管理制度，例如公司董事會(huì)應(yīng)包含非執(zhí)行董事的名額、投票權(quán)、法定決議票數(shù)等。一般來(lái)說(shuō)，即使非美國(guó)公司的管理制度不符合紐約證券交易所的要求，但只要不違背該公司本國(guó)的法律，紐約證券交易所仍可以接受。
但對(duì)于公司財(cái)務(wù)報(bào)告的要求則相對(duì)要嚴(yán)格一些。所有上市公司都必須公布期中和年度收益報(bào)表，向股東分發(fā)符合通用會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的年度報(bào)告。期中收益的報(bào)告次數(shù)可根據(jù)公司所在國(guó)的慣例決定，但是不得少于每半年報(bào)告一次。每個(gè)財(cái)政年度結(jié)束之后，最遲不超過(guò)6個(gè)月，非美國(guó)公司必須將其年度報(bào)告遞交給股東。
非美國(guó)公司可以按照其本國(guó)通行的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則編制并公布財(cái)務(wù)報(bào)表。如果按照基本國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則編制的報(bào)表上的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)明顯地不同于按照美國(guó)通用會(huì)計(jì)準(zhǔn)則計(jì)算的結(jié)果，則公司必須在分發(fā)給股東的年度報(bào)告里說(shuō)明這些差別，并指出它們對(duì)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的影響。
六、紐約證券交易所上市申請(qǐng)周期
一般來(lái)說(shuō)，資格審查需要兩周時(shí)間。遞交首次上市申請(qǐng)的時(shí)間在資格審查通過(guò)之后6個(gè)月內(nèi)，由申請(qǐng)公司自行決定。在收到申請(qǐng)之后的第一個(gè)星期五，紐約證券交易所會(huì)在每周簡(jiǎn)報(bào)上刊登申請(qǐng)收到的消息。在兩周之內(nèi)紐約證券交易所將完成批準(zhǔn)上市程序，并向聯(lián)邦證券交易委員會(huì)遞交批準(zhǔn)證明書(shū)。此后3周之內(nèi)公司的證券將獲準(zhǔn)交易。當(dāng)然，某些異常事件可能會(huì)
導(dǎo)致申請(qǐng)周期延長(zhǎng)。
七、首次上市費(fèi)用表
在紐約證券交易所上市的公司，必須繳納首次上市費(fèi)和每年延續(xù)年費(fèi)。
首次上市費(fèi)用包含首次上市費(fèi)和基于發(fā)行的股票或美國(guó)存股證數(shù)目的收費(fèi)。最低收費(fèi)為10萬(wàn)美元。具體如下：
首次上市費(fèi)36800美元，加上發(fā)行的股票或美國(guó)存股證(或類(lèi)似證券)每百萬(wàn)份：第1和第2個(gè)百萬(wàn)為14750美元；第3和第4個(gè)百萬(wàn)為7400美元；第5個(gè)百萬(wàn)至3億為3500美元；3億以上的部分為1900美元；最低費(fèi)用10美元。上市時(shí)還需要支付第一年的年度延續(xù)費(fèi)，其計(jì)算基礎(chǔ)是在美國(guó)發(fā)行的美國(guó)存股證或股票數(shù)目，并根據(jù)該日歷年剩余的天數(shù)按比例核算。具體如下：
年度延續(xù)費(fèi)用：
股票或美國(guó)存股證(或類(lèi)似證券)費(fèi)每百萬(wàn)份：第1和第2個(gè)百萬(wàn)為1650美元；超過(guò)第2個(gè)百萬(wàn)的部分為830美元。
發(fā)行的股票或美國(guó)存股證(或類(lèi)似證券)的最低收費(fèi)：
1千萬(wàn)份以下為16170美元；1千萬(wàn)至2千萬(wàn)份為24260美元；2千萬(wàn)至5千萬(wàn)份為32340美元；5千萬(wàn)至1億份為48410美元；1億份至2億份為64580美元；2億份以上為80440美元。
支付上述款項(xiàng)之后，每年1月1日還須支付當(dāng)年的年費(fèi)，其計(jì)算基礎(chǔ)是在美國(guó)發(fā)行的美國(guó)存股證或股票數(shù)目，并以股票或美國(guó)存股證(或類(lèi)似證券)費(fèi)用計(jì)算結(jié)果和其最低收費(fèi)這兩個(gè)數(shù)額中較大者為準(zhǔn)，最高年費(fèi)不超過(guò)50萬(wàn)美元。
獲得資本
是公司發(fā)展的極其關(guān)鍵的因素，在當(dāng)今世界，越來(lái)越多的資本形成是在國(guó)際范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)的。由于紐約證券交易所在證券交易市場(chǎng)中舉足輕重的地位，它可幫助各公司既有效又經(jīng)濟(jì)地在美國(guó)籌資。通過(guò)向范圍極其廣泛的個(gè)人和機(jī)構(gòu)投資者介紹公司股票，它可以為上市公司提供更多的在美國(guó)發(fā)展股東群的機(jī)會(huì)。它可以將紐約證券交易所掛牌的證券用作購(gòu)并貨幣，從而促進(jìn)公司在美國(guó)的合并和購(gòu)并活動(dòng)。具有跨國(guó)經(jīng)營(yíng)雄心的公司通過(guò)利用紐約證券交易所，可以有效地提高其證券的市場(chǎng)能力。
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