急剎車后如何再上路?

孫斌

　　2003年4月，財政部向原國家經(jīng)貿(mào)委企業(yè)司發(fā)函，建議“在相關(guān)法規(guī)制度未完善之前，對采取管理層收購的行為予以暫停受理和審批，待有關(guān)部門研究提出相關(guān)措施后再作決定”。在財政部亮黃牌后，政府有關(guān)部門確實已對包括上市和非上市公司的管理層收購暫停受理和審批，何時重新啟動這一工作要待完善相關(guān)規(guī)則后再作決定�；鸨�一時的“MBO競賽”暫告一段落。
　　上市公司MBO（managementbuy－outs）是指被收購公司的管理層通過購買本公司的股份，改變本公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，從而達到重組目的的一種收購行為。管理層收購在上世紀80年代曾風(fēng)靡西方，以美國為例，僅1987年的MBO交易總值即達380億美元。進入90年代，管理層擴大持股比例成為全球公司治理結(jié)構(gòu)的發(fā)展方向，經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)又一次呈現(xiàn)融合的趨勢。在這種背景下，管理層收購日趨活躍。此外，一些由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)型的國家，如俄羅斯、東歐國家，也在某種程度上采用了MBO形式，以加快其轉(zhuǎn)軌速度。
　　引人注目的是，隨著國有企業(yè)改革近年來不斷深化，MBO在我國逐步興起，我國政府（尤其是地方政府）往往成為MBO的推動主體，以MBO方式進行“放小”，解決國有資產(chǎn)退出和管理層激勵問題。目前，我國上市公司MBO主要存在于上市公司國有股的協(xié)議收購中，其主要目的就是改變公司資本的所有權(quán)結(jié)構(gòu)，從根本上體現(xiàn)管理層的實際控制。從我國關(guān)于協(xié)議收購的現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定中可以看出，MBO目前還沒有專門的實施規(guī)則，僅有原則上的許可性規(guī)定。
　　專門從事國有資產(chǎn)管理改革研究的財政部財政科學(xué)研究所研究員周放生認為：“財政部這次暫停，我認為有兩個原因，一個是國資委的成立，使財政部正在移交相關(guān)工作。更重要的是目前管理層持股還沒有一個規(guī)范的規(guī)章制度。”
　　MBO在我國利大于弊我國國有控股的上市公司大多是按照“逃控機制”模式設(shè)立的。流行的做法是，把原有的企業(yè)剝離一部分包裝上市，稱為上市公司。原來企業(yè)的非核心資產(chǎn)留下來叫“存續(xù)企業(yè)”，這個企業(yè)代表國家控股上市的新企業(yè)。“存續(xù)企業(yè)”的總經(jīng)理（或稱法人代表）擔(dān)任上市公司的董事長。這種“逃控機制”模式為上市公司MBO的無政府狀態(tài)提供了便利條件。往往同一個人在MBO中同時扮演兩個角色：既代表國有股這個被收購對象，同時也代表著收購主體，自己對自己進行交易。有人一針見血地稱之為“沒有管理的管理層收購”。
　　MBO作為這樣的一種“逃控機制”的產(chǎn)物，就是這樣由原來意義上的反收購工具，蛻變成為國有資產(chǎn)流入企業(yè)經(jīng)營者和管理者腰包的“暗渠”。從以往的大多數(shù)管理層收購案例看，由于操作缺乏透明度，管理層作為收購主體時，在收購過程中，就可能存在通過調(diào)劑或隱藏利潤、擴大虧損的辦法迫使大股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，在談判中操縱價格，或與國有股代表串通損害國家利益的情形；在管理層收購?fù)瓿珊螅�上市公司的“�?nèi)部人”與第一大股東的利益徹底一體化，如果監(jiān)管不力，大股東通過各種方式侵吞中小股東的利益將更為便捷，而且所獲利益會更直接。
　　盡管有爭議，但應(yīng)該看到，管理層收購在我國有其特定的意義。中國經(jīng)濟需要并購重組來完成向市場經(jīng)濟的轉(zhuǎn)軌（通過股權(quán)收購?fù)瓿僧a(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)軌），需要并購重組的幫助從新興走向成熟（通過重組完成產(chǎn)業(yè)的調(diào)整和成熟），也需要并購重組的幫助應(yīng)對WTO帶來的挑戰(zhàn)和機會。
　　總的來看，上市公司的管理層收購在我國利大于弊，在國有經(jīng)濟的戰(zhàn)略性重組和收縮的大前提下，要實現(xiàn)國有資本從一般競爭性領(lǐng)域部門向戰(zhàn)略部門集中，管理層收購大有可為。當(dāng)前的問題不是要不要允許上市公司實施管理層收購的問題，而是如何對管理層收購進行規(guī)范的問題。
　　先確立規(guī)則再從容游戲全國人大財經(jīng)委國有資產(chǎn)法起草工作組組長劉儀舜指出，立法嚴重滯后已給國有經(jīng)濟造成了很大的損失。制度先行、法規(guī)先行，應(yīng)該是國資改革和上市公司管理層收購有序進行的前提。
　　上市公司管理層收購直接涉及國有資產(chǎn)管理體制和定價原則，對此應(yīng)有較高層次效力的立法。業(yè)內(nèi)人士建議，對國有股權(quán)的管理、定價與出售應(yīng)制定專門的法律或行政法規(guī)。其次，對現(xiàn)行《公司法》和《證券法》進行修改，在其中增補有關(guān)管理層收購的原則性規(guī)定。再次，建議由國務(wù)院制定有關(guān)管理層收購的單行法，對管理層收購進行統(tǒng)一調(diào)整。對管理層收購的基本原則和操作程序進行細化，該法的名稱可考慮設(shè)為《公司管理層及員工收購條例》，其中對上市公司管理層收購進行規(guī)范。
　　應(yīng)該特別指出的是，在管理層收購中如何加強對中小股東權(quán)益的保護，是一個比一般性的公司收購更嚴峻的問題。如果中小股東的利益得不到有力保護，那么法律的公正性就很難體現(xiàn)。因此，管理層收購立法應(yīng)對中小股東的利益給予特別的關(guān)注。


  

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