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過了行政處罰時效如何處理
案情：2004年5月，我市一家有限公司為增加注冊資本，向外借款幾百萬元，在取得“驗資報告”后隨即歸還，次日辦理了變更登記，2006年10月份被發(fā)現(xiàn)。在對其如何處理的問題上，出現(xiàn)了兩種截然不同的觀點。一種是，應對其依法查處。理由是，其違法行為至今仍未改正。另一種是，不再處罰，但應責令其限期改正，如不改，對其變更登記予以撤銷。最后，我們采納了第二種觀點。
評析：
時效制度在我國三大法律體系“刑法”、“民法”、“行政法”中均有規(guī)定。大家通常都知道：債權(quán)超過2年不去行使，就會喪失勝訴權(quán)，這是時效制度在“民法”中的一般規(guī)定。那么“行政法”中的時效制度又是怎樣呢？《行政處罰法》第29條是這樣規(guī)定的：“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算�！币獙υ摋l有個準確全面的理解，應把握以下幾個方面：
1、時效的起點
違法行為發(fā)生之日�！斑`法行為發(fā)生之日”是指違法行為完成或者停止之日。如，銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，應當以銷售完畢的最后一天起開始計算追責時效。
2、時效的期間
二年。對于大多數(shù)行政處罰案件來說，追究時效為兩年，同時也明確規(guī)定在行政處罰時效問題上“法律另有規(guī)定的除外”。考慮到違反行政管理秩序的違法行為十分復雜，行政違法案件又千差萬別，作出這樣靈活的規(guī)定有利于行政處罰的有效執(zhí)行。實踐中，《治安管理處罰法》對時效問題作出了特別規(guī)定：“違反治安管理行為在6個月內(nèi)公安機關(guān)沒有發(fā)現(xiàn)的，不再處罰。前款期限從違反治安管理行為發(fā)生之日起計算，違反治安管理行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算”。根據(jù)這一規(guī)定，對于違反有關(guān)治安管理方面的行政違法行為，追責時效就應以六個月為限，不再執(zhí)行兩年的規(guī)定。
3、何謂“連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)”？
（1）連續(xù)狀態(tài)，是在較長時間內(nèi)反復實施同種行政違法行為的情形。比如長期出售偽劣商品作為謀生手段尚不構(gòu)成犯罪的違法就是典型的連續(xù)違法。單獨看，此類行為人的每一次出售偽劣商品的行為均可構(gòu)成一個獨立的違法行為，但從總體上看，處于一種連續(xù)狀態(tài)，視為一個行為。
（2）繼續(xù)狀態(tài)，是指一個違法行為發(fā)生之后，行為以及由此造成的不法狀態(tài)一直處于持續(xù)之中�！稄V告法》第37條“虛假宣傳”是繼續(xù)違法的典型形態(tài)。這一違法行為從行為人準備廣告發(fā)布開始，一直到誤導消費者為止，其具有時間上不間斷性和侵害客體的同一性特點。再比如，無照經(jīng)營，從開始起至被查處至，其違法行為一直處于持續(xù)之中。
4、以何為標準？
以“違法行為”的“發(fā)生”為標準。 “違法行為發(fā)生”與“違法行為結(jié)果”二者有聯(lián)系又有區(qū)別，不可混淆�！缎姓幜P法》中的“連續(xù)”、“繼續(xù)”，是“違法行為”的“連續(xù)”、“繼續(xù)”，而不是“違法行為結(jié)果”的“連續(xù)”、“繼續(xù)”。因
為如果按行為的結(jié)果來算，所有的行為都有結(jié)果，所有的結(jié)果也都是持續(xù)性的，這樣一來，也就無所謂時效規(guī)定了。比如殺人罪，其追訴時效是從行為發(fā)生之日計算，如果按行為結(jié)果來算，殺人結(jié)果是永久性的，殺人罪就沒有追訴時效可言了。
5、實踐中應注意的問題
（1）《行政處罰法》中的“法律”是狹義的，是指由全國人大及其常委會制定頒布的，其他法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件，均無權(quán)對行政處罰時效做出規(guī)定。
（2）間隔性的如何計算追究時效。比如，王某01、02、03、04、05、06年均出售過一次假貨，是從01年開始追究，還是從04年開始追究？筆者認為應該從違法行為被發(fā)現(xiàn)之日起上推兩年，兩年以前的不予追究。“法律不究既往”，此乃《行政處罰法》設(shè)立“追究時效”的真正目的。但是，在進行處理時，對于超出追究期限的違法行為，可以作為情節(jié)予以考慮。
6、超過追究時效如何處理？
超過追究時效，不再予以處罰，不等于該行為就合法了，該行為仍然構(gòu)成違法，仍然需要處理。其道理很簡單，為了維護正常的經(jīng)濟秩序，不容許該違法行為或其結(jié)果繼續(xù)存在。比如開頭的案例，可依據(jù)《公司法》、《公司登記管理條例》的規(guī)定，制發(fā)《責令改正通知書》，限期整改；屆時不改，可依據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，制發(fā)《行政處理決定書》，撤銷當初的行政許可行為。
山東蓬萊市工商局 田凱
電話：0535—5615701（辦）
二〇〇七年四月三十日
注：本文發(fā)表于《山東工商》2007年第8期
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