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上市公司國(guó)有股減持的新思路
上市公司國(guó)有股減持的新思路現(xiàn)階段，在我國(guó)上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，公司股份可以分為國(guó)有股、法人股和社會(huì)公眾股三種類型（注：這里的法人股不包括國(guó)有法人股，國(guó)有法人股已包含在國(guó)有股的分類之中）。由于特定的歷史因素，在大部分上市公司中，國(guó)有股“一股獨(dú)大”的現(xiàn)象十分嚴(yán)重。
由于國(guó)有股在上市公司總股本中的比重過(guò)大且難以上市自由流通，造成股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，這不僅不利于完善上市公司的治理結(jié)構(gòu)，也嚴(yán)重影響到國(guó)有資產(chǎn)的充分利用。
總的來(lái)說(shuō)，上市公司國(guó)有股“一股獨(dú)大”給上市公司帶來(lái)的弊端主要有：
第一，由于大股東的絕對(duì)控制，數(shù)量眾多的中小股東缺乏參與公司治理的有效途徑。實(shí)際上，只有“國(guó)家”作為公司的控股股東，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理施加獨(dú)斷性的決定和影響。公司管理層唯“國(guó)家”這個(gè)大股東之命是從。這不僅挫傷了中小股東參與公司治理的積極性，也使得上市公司缺少有效的外部監(jiān)督，控股股東的權(quán)力得不到有效的制約和平衡，進(jìn)而影響到公司治理結(jié)構(gòu)的健全和完善，也阻礙了上市公司資金運(yùn)營(yíng)質(zhì)量和運(yùn)作效率的提高。
第二，由于上市公司是國(guó)家控股，國(guó)家要實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制，就要選派自己的代表進(jìn)駐公司，國(guó)有股代表往往是與政府有密切關(guān)系的國(guó)有資產(chǎn)管理公司、國(guó)有控股公司或企業(yè)的上級(jí)部門，這些部門與公司經(jīng)營(yíng)者之間往往既存在資產(chǎn)所有者與代理人的關(guān)系，又存在行政上的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。國(guó)有股占控制地位的現(xiàn)狀進(jìn)一步強(qiáng)化了行政部門這兩種身份的混同，進(jìn)而造成了兩種截然不同的權(quán)力在使用上的混淆。這種身份關(guān)系和權(quán)力使用的錯(cuò)位，必然造成了行政機(jī)關(guān)對(duì)企業(yè)管理層干預(yù)過(guò)多，影響企業(yè)按照市場(chǎng)原則運(yùn)作，甚至?xí)䦟?dǎo)致國(guó)有上市公司將募集的資金優(yōu)先用于政府的需要，而不是把股東的投資回報(bào)放在首位。
第三，由于處于控股地位的“國(guó)有股”屬于非流通股，難以通過(guò)二級(jí)市場(chǎng)上市流通、轉(zhuǎn)讓，造成國(guó)有股權(quán)的相對(duì)凍結(jié)和股性呆滯，這樣，大量的國(guó)有資產(chǎn)滯留在上市公司得不到充分的利用，這就不利于提高國(guó)有資金的營(yíng)運(yùn)效率和國(guó)有資產(chǎn)最大限度的保值、增值。①
要改變國(guó)有股“一股獨(dú)大”，完善上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，建立科學(xué)合理的公司治理機(jī)制，必須進(jìn)行國(guó)有股減持，以減少或消除國(guó)家對(duì)上市公司經(jīng)營(yíng)行為不適當(dāng)?shù)母缮婧陀绊憽?br />
所謂國(guó)有股減持，即上市公司的國(guó)有股股東，通過(guò)股票二級(jí)市場(chǎng)的交易，全部或部分出讓其股份并得到現(xiàn)金的過(guò)程。從1999年底，國(guó)有股減持進(jìn)入實(shí)際操作階段以來(lái)，政府部門，、企業(yè)和理論界提出了眾多的減持方案，然而，鮮有能為市場(chǎng)和社會(huì)公眾接受的成功案例。
本文擬從調(diào)整國(guó)家與企業(yè)關(guān)系的角度，給出國(guó)有股減持的新思路。
對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，其存在的目的，價(jià)值或生命就是贏利，并將利潤(rùn)分配于其成員。然而，由于一部分企業(yè)事關(guān)社會(huì)公眾的消費(fèi)利益和國(guó)家安全，國(guó)家就必須對(duì)其贏利本質(zhì)進(jìn)行限制，使之更符合社會(huì)的需要。
由于不同的企業(yè)對(duì)國(guó)家安全和國(guó)計(jì)民生的影響程度不同，國(guó)家需要對(duì)企業(yè)施加控制和影響的方法和程度也就不同，對(duì)于數(shù)量眾多的競(jìng)爭(zhēng)性企業(yè)，國(guó)家完全可以鼓勵(lì)民間資本的大量涌入，通過(guò)市場(chǎng)規(guī)律引導(dǎo)企業(yè)行為，國(guó)家僅從法律和政策上進(jìn)行宏觀的調(diào)控，以引導(dǎo)這些競(jìng)爭(zhēng)性企業(yè)向著適應(yīng)社會(huì)需要的方向健康發(fā)展。對(duì)于一些關(guān)乎國(guó)家安全和國(guó)民經(jīng)濟(jì)命脈，有特殊影響的行業(yè)或企業(yè)，國(guó)家可以對(duì)企業(yè)的重大決策行為施加直接的影響，防止其濫用企業(yè)的經(jīng)營(yíng)自由權(quán)，損害社會(huì)的利益。
因此，對(duì)于不同的國(guó)有企業(yè)來(lái)說(shuō)，國(guó)家需要控制的程度和方法是不一樣的，也就沒(méi)有什么統(tǒng)一的，適合所有類型企業(yè)的國(guó)有股減持方案。在國(guó)有股減持的操作過(guò)程中不能不顧企業(yè)的實(shí)際情況，采取“一刀切”的方法。必須針對(duì)不同類型的企業(yè)提出不同的解決方案，只有這樣，才能體現(xiàn)針對(duì)性和有效性。
在本文中，作者將上市公司中的國(guó)有企業(yè)分為兩種不同的類型，并給出不同的國(guó)有股減持方案，以達(dá)到既有利于企業(yè)正常發(fā)展，又能實(shí)現(xiàn)國(guó)家適度、有效控制的目的。
根據(jù)企業(yè)對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)和安全的影響程度不同，本文將企業(yè)分為競(jìng)爭(zhēng)性企業(yè)和戰(zhàn)略性企業(yè)兩種類型。
所謂競(jìng)爭(zhēng)性企業(yè)，是指對(duì)國(guó)家安全和國(guó)計(jì)民生影響不大，能完全依據(jù)市場(chǎng)運(yùn)行規(guī)律進(jìn)行調(diào)整和規(guī)范的企業(yè)。比如商業(yè)、紡織、家電等行業(yè)。對(duì)于這類企業(yè)，國(guó)家只需進(jìn)行法律和政策的引導(dǎo)，而不必進(jìn)行直接的控制，這些企業(yè)本身可以根據(jù)市場(chǎng)的需求調(diào)整自己的經(jīng)營(yíng)行為，以實(shí)現(xiàn)優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，合理配置市場(chǎng)資源的目的，最大限度的發(fā)揮市場(chǎng)機(jī)制的作用。
所謂戰(zhàn)略性企業(yè)，又稱非競(jìng)爭(zhēng)性企業(yè)，是指對(duì)國(guó)家安全和國(guó)計(jì)民生有重大影響的企業(yè)。對(duì)于戰(zhàn)略性企業(yè)，國(guó)家需要對(duì)其重大的經(jīng)營(yíng)行為進(jìn)行控制，在特定的情況下限制其經(jīng)營(yíng)自由，以維護(hù)社會(huì)整體利益。比如交通，能源，航空等企業(yè)。這些企業(yè)關(guān)系到國(guó)家安全和國(guó)民經(jīng)濟(jì)命脈，國(guó)家必須從嚴(yán)控制，不僅需要對(duì)其進(jìn)行政策和法律的引導(dǎo)，更要在特定的情況下干預(yù)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)行為，比如對(duì)于企業(yè)改變公司章程、出售其資產(chǎn)的重大決策行為，國(guó)家可以行使否決權(quán)，不能因?yàn)槠髽I(yè)贏利本能而忽視了社會(huì)的安全和大多數(shù)消費(fèi)民眾的需要。
對(duì)于這兩種類型的企業(yè)，國(guó)家需要控制的力度是不同的，對(duì)于上市公司來(lái)說(shuō)，國(guó)有股減持的方案是也不同的，只有考慮到不同的企業(yè)特點(diǎn)，才能提出有針對(duì)性地操作方案，理順國(guó)家和企業(yè)的關(guān)系，建立既有利于企業(yè)發(fā)展，又能維護(hù)社會(huì)國(guó)家安全和社會(huì)公益的現(xiàn)代企業(yè)制度。
下文將針對(duì)戰(zhàn)略性企業(yè)和競(jìng)爭(zhēng)性企業(yè)的不同特點(diǎn)，提出國(guó)有股減持的具體方案對(duì)策。
一，對(duì)于戰(zhàn)略性企業(yè)，在國(guó)有股減持中引入“金邊股”的概念，將國(guó)有股轉(zhuǎn)化為“金邊股”，實(shí)現(xiàn)企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)和國(guó)家有序控制的有效結(jié)合。②
“金邊股”是源自英國(guó)法的一個(gè)概念，是指在上市公司的股本總額中，國(guó)家持有的具有特殊權(quán)利的一種股份。國(guó)家可以憑借該“金邊股”對(duì)上市公司的經(jīng)營(yíng)行為進(jìn)行控制。在上市公司的股本總額中，金邊股的數(shù)量極少。比如，公司發(fā)行的總股本有10000股，金邊股僅是其中的一股。而國(guó)家僅憑借這一股，就可以對(duì)公司的重大決策行為施加影響。
在傳統(tǒng)的公司法理論中，公司股份都是同股同權(quán)的，每一股份的權(quán)利內(nèi)容都是相同的。擁有相同數(shù)量股份的股東，在公司的經(jīng)營(yíng)管理和決策中擁有的相同的權(quán)利，股東持有的股份數(shù)量越多，對(duì)公司的控制力就越大。
引入“金邊股”的概念后，“同股同權(quán)”的傳統(tǒng)觀念就要被打破，“金邊股”的數(shù)量極少，但這一股份擁有其他普通股份所不具有的權(quán)利，即對(duì)公司重大決策行為的否決權(quán)。
國(guó)有股轉(zhuǎn)化為“金邊股”后，由于國(guó)家在上市公司的股本總額中只擁有一股，從股份數(shù)量上來(lái)看，國(guó)家可能是擁有公司股份最少的股東。這樣，國(guó)家便無(wú)權(quán)向公司董事會(huì)選派自己的代言人，對(duì)于公司的日常經(jīng)營(yíng)行為，國(guó)家也無(wú)權(quán)過(guò)問(wèn)。這就有力的保障了公司根據(jù)市場(chǎng)規(guī)律靈活的安排自己的經(jīng)營(yíng)行為，最大限度地發(fā)揮公司作為獨(dú)立市場(chǎng)主體的優(yōu)勢(shì)。然而，由于這些公司對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)和安全有重大影響，如果失去了政府控制，就可能出現(xiàn)對(duì)國(guó)家和社會(huì)的不利影響。因此，對(duì)這些公司的某些重大決策行為，國(guó)家可以憑借“金邊股”的特殊權(quán)力行使否決權(quán)。
在我國(guó)的國(guó)有股減持操作方案中，可以借鑒英國(guó)設(shè)置“金邊股”的做法。
原則上講，只有對(duì)國(guó)家安全和國(guó)計(jì)民生有重大影響的非競(jìng)爭(zhēng)性領(lǐng)域，比如航空、能源、交通等行業(yè)，才將國(guó)有股轉(zhuǎn)化為“金邊股”�？紤]到這些行業(yè)對(duì)國(guó)家發(fā)展的戰(zhàn)略性意義，對(duì)于這類上市公司的重大經(jīng)營(yíng)行為，比如修改公司章程，轉(zhuǎn)讓超過(guò)一定比例限制的公司資產(chǎn)，進(jìn)行超過(guò)一定數(shù)額的重大投資，公司的分立、合并等等，要求公司將這些行為上報(bào)，經(jīng)過(guò)國(guó)家的批準(zhǔn)。如果國(guó)家認(rèn)為這些重大經(jīng)營(yíng)行為背離了社會(huì)公益，就可以行使否決權(quán)，使公司的這些行為歸于無(wú)效。
當(dāng)然，在實(shí)際操作中，哪些行業(yè)，哪些公司可以設(shè)置“金邊股”，國(guó)家在什么情況下行使否決權(quán)，在多大范圍內(nèi)行使否決權(quán)，行使否決權(quán)要經(jīng)過(guò)什么程序，這些都是必須深入研究和詳細(xì)論證的問(wèn)題。
二，對(duì)數(shù)量眾多的競(jìng)爭(zhēng)性企業(yè)，可以將國(guó)有股轉(zhuǎn)化為無(wú)表決權(quán)的優(yōu)先股，保證國(guó)有資產(chǎn)的保值、增值。
優(yōu)先股和劣后股，有表決權(quán)股和無(wú)表決權(quán)股是公司法中股東股份的常見(jiàn)分類方法。對(duì)于上市公司中的競(jìng)爭(zhēng)性企業(yè)來(lái)說(shuō)，將國(guó)有股轉(zhuǎn)化為無(wú)表決權(quán)的優(yōu)先股，是操作性很強(qiáng)的一條有效途徑，對(duì)于現(xiàn)階段國(guó)有股減持，完善公司的治理結(jié)構(gòu)，保證國(guó)有資產(chǎn)的保值、增值具有重要的意義。
相對(duì)于普通股的股東來(lái)說(shuō)，國(guó)有股轉(zhuǎn)化為無(wú)表決權(quán)的優(yōu)先股后，(www.panasonaic.com)國(guó)家在上市公司中的地位主要表現(xiàn)為：
第一，國(guó)家享有股息、紅利的優(yōu)先收取權(quán)。作為優(yōu)先股股東，國(guó)家對(duì)其投資享有固定的股息，股息率不隨公司的經(jīng)營(yíng)狀況而改變，國(guó)家可以按公司章程優(yōu)先于普通股的股東領(lǐng)取股息和紅利。
第二，國(guó)家享有公司剩余財(cái)產(chǎn)的優(yōu)先分配權(quán)。在公司解散時(shí)，國(guó)家作為優(yōu)先股股東，享有優(yōu)先于普通股股東分配剩余財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。這就保障了國(guó)家的投資安全，減少國(guó)家投資的風(fēng)險(xiǎn)。
第三，作為無(wú)表決權(quán)的股東，國(guó)家對(duì)公司的日常經(jīng)營(yíng)和決策行為沒(méi)有表決權(quán)，或者表決權(quán)受到嚴(yán)格的限制。這就有利于約束國(guó)有股股東的行為，防止其濫用投票權(quán)，干涉企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)行為，保障公司根據(jù)市場(chǎng)的需求安排自己的經(jīng)營(yíng)行為。當(dāng)然，并非在任何情況下，國(guó)有股作為“無(wú)表決權(quán)”股東都不享有表決權(quán)，當(dāng)國(guó)有股作為“優(yōu)先股”的股東權(quán)益受到侵害，國(guó)家不能優(yōu)先享有股息、紅利的收取權(quán)和公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配權(quán)時(shí)，國(guó)家便恢復(fù)享有表決權(quán)，以維護(hù)國(guó)家的利益�？梢�(jiàn)，把國(guó)有股轉(zhuǎn)化為無(wú)表決權(quán)的優(yōu)先股，既有利于保障公司的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)也有利于國(guó)有資產(chǎn)的保值，增值。
結(jié)語(yǔ)：要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，實(shí)現(xiàn)對(duì)國(guó)有資產(chǎn)的充分利用，必須實(shí)現(xiàn)上市公司國(guó)有股的減持。在具體的方案操作中，必須針對(duì)不同的企業(yè)類型，有針對(duì)性地采取不同的措施，使上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)建立在更為合理的基礎(chǔ)之上和市場(chǎng)各方都能接受的范圍之內(nèi)。
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