- 相關(guān)推薦
勞務(wù)派遣及非全日制用工相關(guān)法律問題
勞務(wù)派遣及非全日制用工相關(guān)法律問題
李迎春
1、勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同應(yīng)當(dāng)具備哪些條款？
【分析解答】勞務(wù)派遣是指勞務(wù)派遣單位與用工單位簽訂派遣協(xié)議，在得到被派遣勞動者同意后，使其在被派企業(yè)指揮監(jiān)督下提供勞動。勞務(wù)派遣的特點是勞動力雇傭與勞動力使用相分離，派遣勞動者不與用工單位簽訂勞動合同，不建立勞動關(guān)系，而是與派遣單位存在勞動關(guān)系，但卻被派遣至用工單位勞動，形成“有關(guān)系沒勞動，有勞動沒關(guān)系”的特殊用工方式。近幾年來勞務(wù)派遣在我國迅速發(fā)展，勞務(wù)派遣用工形式非常普遍，由于缺乏有力的監(jiān)管，加上國家沒有成文的勞務(wù)派遣法律法規(guī)對其進(jìn)行規(guī)范，實踐中導(dǎo)致被派遣勞動者權(quán)利受到嚴(yán)重?fù)p害，勞務(wù)派遣也變成了用人單位規(guī)避用工風(fēng)險的一個“利器”。為了解決這些問題，勞動合同法對此作出了一些具體規(guī)定，《勞動合同法》第五十八條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。即勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；（二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；（三）勞動合同期限；（四）派遣期限；（五）工作內(nèi)容和工作地點；（六）工作崗位；（七）用工單位；（八）工作時間和休息休假；（九）勞動報酬；（十）社會保險；（十一）勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；（十二）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第五十八條；第十七條；
【維權(quán)點津】用人單位提供的勞動合同文本未載明勞動合同必備條款的，勞動者可向勞動行政部門投訴，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
2、勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同期限有何特別規(guī)定？
【分析解答】實踐中用人單位出于規(guī)避用工風(fēng)險的目的，大量使用勞務(wù)派遣工，勞務(wù)派遣用工形式發(fā)展迅猛。一些勞務(wù)派遣單位為了逃避用人單位的責(zé)任，在勞動合同中不與勞動者約定具體的合同期限，而是將勞務(wù)派遣單位與用工單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議中約定的合同期限或用工時間作為勞動合同期限。如果勞務(wù)派遣協(xié)議中約定期限為一年的，勞動合同的期限也為一年。如果被派遣勞動者在用工單位提供勞動提前結(jié)束的，勞動合同也同時結(jié)束。這樣導(dǎo)致了被派遣勞動者的合同期限極不穩(wěn)定，勞動者隨時面臨失業(yè)。為解決這個問題，《勞動合同法》第五十八條規(guī)定了勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第五十八條第二款；
【維權(quán)點津】《勞動合同法》第五十八條規(guī)定了勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，從法條文意看，排除了以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同的適用。勞務(wù)派遣單位不能與被派遣勞動者訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。
3、被派遣勞動者與勞務(wù)派遣單位連續(xù)訂立兩次固定期限后續(xù)訂勞動合同的，能否要求訂立無固定期限勞動合同？
【分析解答】《勞動合同法》第五十八條規(guī)定了勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同。那么，被派遣勞動者與勞務(wù)派遣單位連續(xù)訂立兩次固定期限后續(xù)訂勞動合同的，能否要求訂立無固定期限勞動合同？有一種意見認(rèn)為，《勞動合同法》規(guī)定用人單位與勞動者連續(xù)簽訂兩次固定期限勞動合同后再簽訂勞動合同根據(jù)勞動者意愿可以簽訂無固定期限勞動合同，這是一般性規(guī)定。在“勞務(wù)派遣”一節(jié)中又規(guī)定勞務(wù)派遣單位要與勞動者簽訂二年以上固定期限勞動合同，這屬于特殊規(guī)定�！秳趧雍贤ā窙]有規(guī)定勞務(wù)派遣單位與勞動者簽訂了兩次二年以上固定期限勞動合同后可否簽訂無固定期限勞動合同，之所以規(guī)定勞務(wù)派遣單位與派遣員工簽訂兩年以上固定期限勞動合同，就免除了派遣企業(yè)與派遣員工簽訂無固定期限勞動合同的義務(wù)，同時也取消了派遣企業(yè)經(jīng)濟(jì)性裁員的權(quán)利。如果可以簽訂無固定期限勞動合同，將與勞務(wù)派遣應(yīng)當(dāng)在臨時性、輔助性和替代性的工作崗位上實施的規(guī)定產(chǎn)生矛盾。第二種意見認(rèn)為，《勞動合同法》規(guī)定了勞務(wù)派遣單位是用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位的義務(wù)，勞動合同法規(guī)定的用人單位的應(yīng)盡義務(wù)，勞務(wù)派遣單位均應(yīng)當(dāng)執(zhí)行，這是一個大前提，包括被派遣勞動者符合無固定期限勞動合同簽訂條件時，應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同。筆者同意第二種意見。
【法律依據(jù)】《勞動合同法》第五十八條；第十四條；
【維權(quán)點津】勞務(wù)派遣單位與勞動者簽訂兩次二年以上固定期限勞動合同后續(xù)訂勞動合同的，勞動者可提出要求簽訂無固定期限勞動合同，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)訂立。
4、勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行還是勞務(wù)派遣單位所在地標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行？
【分析解答】勞務(wù)派遣作為一種新的用人方式，可以跨地區(qū)、跨行業(yè)進(jìn)行。在實踐中，往往是由經(jīng)濟(jì)較為落后而勞動力相對過剩的地區(qū)向經(jīng)濟(jì)較為發(fā)達(dá)但勞動力相對短缺的地區(qū)進(jìn)行勞務(wù)派遣，用工單位所在地區(qū)的勞動條件和勞動報酬條件一般要優(yōu)于勞務(wù)派遣單位所在地區(qū)。有些勞務(wù)派遣單位按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)收取了相關(guān)費用后，卻只按照勞務(wù)派遣單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)給勞動者支付勞動報酬，賺取其中的差價。有些用工單位提出只按照勞務(wù)派遣單位的標(biāo)準(zhǔn)提供勞動報酬和勞動條件。勞務(wù)派遣單位和用工單位的行為，都可能侵害勞動者的合法權(quán)益�！秳趧雍贤ā返诹粭l規(guī)定，勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。這里的跨“地區(qū)”，既包括省、自治區(qū)、直轄市，也包括省會所在市、較大的市、設(shè)區(qū)的市。如果市的行政區(qū)域內(nèi)有相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)按照設(shè)區(qū)的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，如果市的行政區(qū)域沒有相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，就按照省、自治區(qū)、直轄市的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。勞動合同法作出該規(guī)定，基本上解決了由于勞動條件和勞動報酬的地區(qū)差異帶來用工單位和勞務(wù)派遣單位與勞動者之間的爭議，維護(hù)了勞動者的合法權(quán)益，同時也促進(jìn)了勞務(wù)派遣市場的健康發(fā)展。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第六十一條；
【維權(quán)點津】當(dāng)勞動者從經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)派往經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，保護(hù)了勞動者的合法權(quán)益。但是，實踐中由于勞動者就業(yè)環(huán)境不容樂觀，可能也會存在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的勞動者被派往經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)地區(qū)工作的情況，如果勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，也按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，似乎對勞動者不公平。
5、用工單位應(yīng)當(dāng)對被派遣勞動者履行哪些義務(wù)？
【分析解答】用工單位指接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位，用工單位雖不是勞動法意義上的用人單位，但由于被派遣勞動者實際在用工單位提供勞動，接受用工單位的管理，因此，用工單位同樣需對被派遣勞動者負(fù)有相應(yīng)的義務(wù)�！秳趧雍贤ā访鞔_規(guī)定用工單位的義務(wù)，在派遣單位和用工單位之間作了明確劃分，使得在出現(xiàn)勞動爭議時有法可依，避免產(chǎn)生責(zé)任推諉現(xiàn)象，從而保護(hù)了勞動者的合法勞動權(quán)益�！秳趧雍贤ā返诹䲢l規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：（一）執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)；（二）告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；（三）支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；（四）對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；（五）連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制。另外，第六十二條第二款還規(guī)定，用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第六十二條；
【維權(quán)點津】實踐中由于派遣過程的不透明，方便了派遣單位損害勞動者的利益。用工單位負(fù)有告知被派遣勞動者勞動報酬的義務(wù)，杜絕勞務(wù)派遣的“暗箱操作”，保護(hù)了勞動者的合法權(quán)益。
6、被派遣勞動者的勞動報酬如何確定？
【分析解答】勞務(wù)派遣工與正式工待遇懸殊，身份歧視突出，就因為身份不同，從事同樣的工作，獲得的勞動報酬相差很大，有些公司勞務(wù)派遣工工資與正式工工資要差一半以上。勞務(wù)派遣工與企業(yè)的正式工不能同工同酬是一個不爭的事實。在勞動合同法起草過程中，多數(shù)意見認(rèn)為，勞動合同法必須規(guī)定同工同酬，這不僅是一個法律問題，也是一個政治問題，必須保證勞務(wù)派遣工和正式工適用同樣的工資標(biāo)準(zhǔn)�！秳趧雍贤ā返诹龡l規(guī)定，被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第六十三條；
【維權(quán)點津】實踐中如果用工單位支付給被派遣勞動者的勞動報酬明顯低于用工單位正式員工的，勞動者可申請勞動仲裁主張權(quán)利。依據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十二條第二款規(guī)定，勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。所以勞動者在申請勞動仲裁時，應(yīng)當(dāng)將用工單位和勞務(wù)派遣單位列為共同被訴人。
7、被派遣勞動者在什么情形下可以與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同？
【分析解答】勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間建立的是勞動關(guān)系，因此，《勞動合同法》規(guī)定的勞動者可解除勞動合同的情形同樣的適用于被派遣勞動者與勞務(wù)派遣單位�！秳趧雍贤ā返诹鍡l規(guī)定，被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。因此，被派遣勞動者在以下情形下可以與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同：
（1）被派遣勞動者與勞務(wù)派遣單位協(xié)商一致，可以解除勞動合同；
�。�2）勞務(wù)派遣單位未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的；
�。�3）勞務(wù)派遣單位未及時足額支付勞動報酬的；
�。�4）勞務(wù)派遣單位未依法為被派遣勞動者繳納社會保險費的；
�。�5）勞務(wù)派遣單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害被派遣勞動者權(quán)益的；
�。�6）勞務(wù)派遣單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效的；
（7）勞務(wù)派遣單位免除自己的法定責(zé)任、排除被派遣勞動者權(quán)利，致使勞動合同無效的；
（8）勞務(wù)派遣單位訂立的勞動合同違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定而導(dǎo)致無效的；
�。�9）法律、行政法規(guī)規(guī)定被派遣勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
�。�10）用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第六十五條；第三十六條；第三十八條；
【維權(quán)點津】被派遣勞動者依據(jù)上述情形解除勞動合同的，除因個人原因與勞務(wù)派遣單位協(xié)商一致解除勞動合同情形外，其他由于勞務(wù)派遣單位存在違法行為導(dǎo)致勞動合同被解除的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)向被派遣勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償金。被派遣勞動者在解除勞動合同時需注意：依據(jù)上述（2）——（9）項情形解除勞動合同的，需事先調(diào)整勞務(wù)派遣單位，并需保留通知的相關(guān)證據(jù)，依據(jù)第（10）項情形解除勞動合同的，無需事先通知。
8、用工單位在什么情形下可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位？勞動者被退回勞務(wù)派遣單位的，勞務(wù)派遣單位能否與勞動者解除勞動合同？
【分析解答】用工單位與被派遣勞動者之間建立的是勞務(wù)關(guān)系，而非勞動合同關(guān)系。因此，在被派遣勞動者有法定可解除勞動合同情形時，用工單位不能直接解除勞動合同，而只能將勞動者退回，由勞務(wù)派遣單位依照勞動合同法的有關(guān)規(guī)定，與勞動者解除勞動合同。《勞動合同法》第六十五條第二款規(guī)定，被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。即用工單位可將被派遣勞動者退回的情形為：
�。�1）被派遣勞動者在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件的；
（2）被派遣勞動者嚴(yán)重違反用工單位的規(guī)章制度的；
�。�3）被派遣勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用工單位的利益造成重大損害的；
�。�4）被派遣勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用工單位提出，拒不改正的；
�。�5）被派遣勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效的；
（6）被派遣勞動者被依法追究刑事責(zé)任的；
（7）被派遣勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用工單位另行安排的工作的；
�。�8）被派遣勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。
被派遣勞動者由于上述情形被用工單位退回的，勞務(wù)派遣單位可以依照勞動合同法的有關(guān)規(guī)定，解除與被派遣勞動者的勞動合同。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第六十五條第二款；第三十九條和第四十條第一項、第二項；
【維權(quán)點津】被派遣勞動者由于患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用工單位另行安排的工作的，以及被派遣勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作被退回，勞務(wù)派遣單位解除勞動合同，需向被派遣勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償金。
9、勞務(wù)派遣一般在什么工作崗位上實施？
【分析解答】實踐中很多用人單位為降低用工成本，在一些長年穩(wěn)定需求的工作崗位，也大量使用勞務(wù)派遣工，還有一些用人單位實施“逆向派遣”，與本單位部分或大部分勞動者解除勞動合同后，讓這些解除勞動合同的勞動者再與本單位指定的某一勞務(wù)派遣機構(gòu)重新訂立勞動合同，然后由該派遣機構(gòu)將這些勞動者再派回本單位繼續(xù)工作，使勞務(wù)派遣范圍不斷擴大，派遣勞動者人數(shù)也不斷增加。導(dǎo)致在一些行業(yè)和企業(yè)中，勞務(wù)派遣工甚至已占到一半以上，成為用工的主流形式。而勞務(wù)派遣工同工不同酬，其合法權(quán)益無法得到充分的保護(hù)，如果不對這一用工形式加以規(guī)范，任其發(fā)展，勞務(wù)派遣很有可能在不久的將來成為所有企業(yè)用工的常態(tài)，勞動關(guān)系的基礎(chǔ)將受到嚴(yán)重的挑戰(zhàn)，因此，必須對勞務(wù)派遣的范圍進(jìn)行限制，《勞動合同法》第六十六條規(guī)定，勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。2007年12月26日，全國人大常務(wù)委員會法制工作委員會行政法室副主任張世誠透露，全國人大法工委已就勞務(wù)派遣疑問答復(fù)勞動部，明確勞務(wù)派遣期不得超半年。張世誠稱，全國人大法工委已向勞動部給出答復(fù)，答復(fù)確定了勞務(wù)派遣用工形式的三原則：臨時性、輔助性和替代性。所謂輔助性，即可使用勞務(wù)派遣工的崗位須為企業(yè)非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性，指正式員工臨時離開無法工作時，才可由勞務(wù)派遣公司派遣一人臨時替代；臨時性，即勞務(wù)派遣期不得超過6個月，凡企業(yè)用工超過6個月的崗位須用本企業(yè)正式員工。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第六十六條；
【維權(quán)點津】《勞動合同法》并未明確什么是臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位，《勞動合同法實施條例意見稿》規(guī)定臨時性崗位是指工作時間不滿一年的崗位。輔助性崗位是指保安、保潔等非主營業(yè)務(wù)崗位。替代性崗位是指因原崗位員工請假，在此期間無法上崗，需要他人臨時性頂替的工作崗位。
10、用人單位能否自己設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者？
【分析解答】勞務(wù)派遣的用工形式，已經(jīng)逐漸在一些臨時性的工作崗位上發(fā)揮著積極的作用，但是也有一些用人單位，自設(shè)派遣公司，把一些員工重新納入被派遣勞動者行列。有的企業(yè)為了降低用工成本，將一些原來的正式職工以改制名義，分流到本企業(yè)設(shè)立的勞務(wù)派遣公司，然后又以勞務(wù)派遣公司的名義派遣到原崗位。有的企業(yè)將內(nèi)設(shè)的勞動管理機構(gòu)又掛一個勞務(wù)派遣公司的牌子，將招用的員工以勞務(wù)派遣公司的名義派遣到所屬企業(yè)，嚴(yán)重?fù)p害勞動者的利益。如果這種現(xiàn)象不加限制，將導(dǎo)致更多的用人單位為了降低用工成本、節(jié)省開支而濫用勞務(wù)派遣，不僅一些臨時性的崗位可能全部采用勞務(wù)派遣的形式，以前的正式員工也有可能給轉(zhuǎn)為被派遣勞動者，這將影響就業(yè)穩(wěn)定。勞動合同法對此做了禁止性的規(guī)定�！秳趧雍贤ā返诹邨l明確規(guī)定，用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第六十七條；
【維權(quán)點津】勞動和社會保障部在起草勞動合同法實施細(xì)則時初步意見認(rèn)為，用人單位與勞務(wù)派遣單位有資本關(guān)聯(lián)的，如出資、參股、控股、與其他單位或者個人合作等，均屬于設(shè)立勞務(wù)派遣單位。勞務(wù)派遣單位向用人單位、用人單位的所屬單位、用人單位的上級單位派遣，均屬于向本單位或者所屬單位派遣勞動者。
11、勞務(wù)派遣單位的違法行為給被派遣勞動者造成損害的，勞動者可否要求用工單位承擔(dān)賠償責(zé)任？
【分析解答】勞務(wù)派遣作為一種靈活的用工機制有著其得天獨厚的優(yōu)勢。人力資源管理講究效率原則，對用人單位來講，利用勞務(wù)派遣用工可以減少人員儲備，可以騰出更多的精力放到公司具有核心競爭力的崗位上。特別是對于那些具有低技能、可替代性強的工作，采取勞務(wù)派遣用工方式可以有效地避免招聘、培訓(xùn)、解聘等引發(fā)的人力資源管理成本。勞務(wù)派遣具有高靈活、低成本以及用工風(fēng)險轉(zhuǎn)移等特點，現(xiàn)已經(jīng)成為一種被廣為接受的用工方式。但與一般的勞動關(guān)系存在勞動者、用人單位兩方當(dāng)事人，勞動派遣中勞動關(guān)系的實質(zhì)與形式相分離，存在勞務(wù)派遣單位、用工單位與勞動者三方，由一個完整的勞動關(guān)系割裂為兩個殘缺的勞動關(guān)系，勞動者與派遣單位是有關(guān)系沒勞動，勞動者與用工單位是有勞動沒關(guān)系。因此，當(dāng)發(fā)生勞動爭議時，勞務(wù)派遣單位和用工單位往往相互推諉，一些作為用人單位的勞務(wù)派遣組織往往是一個“虛無”的泡沫，勞動者被“踢皮球”的現(xiàn)象層出不窮。《勞動合同法》第九十二條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。連帶責(zé)任是我國立法中的一項重要民事責(zé)任制度，是一種加重責(zé)任，《民法通則》規(guī)定，連帶債務(wù)人都有義務(wù)向債權(quán)人清償債務(wù)，債權(quán)人可同時或先后要求連帶債務(wù)人全體或部分或一人履行全部或部分義務(wù)，被請求之債務(wù)人不得以超出自己應(yīng)付份額為由，提出抗辯。只要債務(wù)沒有全部清償完畢，每個連帶債務(wù)人不論他是否應(yīng)債權(quán)人請求清償過債務(wù)，對沒有清償?shù)膫鶆?wù)部分，都有清償?shù)牧x務(wù)。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第九十二條；
【維權(quán)點津】實踐中當(dāng)勞動者的合法權(quán)益受到勞務(wù)派遣單位侵害時，勞動者可將勞務(wù)派遣單位和用工單位作為共同被訴人，向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，要求其承擔(dān)連帶責(zé)任。勞務(wù)派遣單位與用工單位都負(fù)有賠償責(zé)任。
12、什么是非全日制用工？
【分析解答】非全日制用工是靈活就業(yè)的一種重要形式。近年來，我國非全日制勞動用工形式呈現(xiàn)迅速發(fā)展的趨勢，特別是在餐飲、超市、社區(qū)服務(wù)等領(lǐng)域，用人單位使用的非全日制用工形式越來越多。非全日制用工適應(yīng)企業(yè)降低人工成本、推進(jìn)靈活用工的客觀需要。越來越多的企業(yè)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的需要，采用包括非全日制用工在內(nèi)的一些靈活用工形式�！秳趧雍贤ā返诹藯l規(guī)定，非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。即非全日制用工具有三個特征：（1）以小時計酬為主，但不局限于以小時計酬；（2）勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時；（3）每周工作時間累計不超過二十四小時。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第六十八條；
【維權(quán)點津】非全日制用工屬于勞動關(guān)系。根據(jù)《勞動合同法》第二條規(guī)定的適用范圍，非全日制用工只限于用人單位用工，而不包括個人用工形式。個人用工屬于民事雇傭關(guān)系，應(yīng)受民事法律關(guān)系調(diào)整。
13、用人單位招用非全日制用工勞動者，不簽訂書面勞動合同是否合法？
【分析解答】根據(jù)《勞動合同法》第十條之規(guī)定，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。非全日制用工是否也應(yīng)當(dāng)這樣執(zhí)行呢？《勞動合同法》第六十九條規(guī)定，非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。為了更好地保持非全日制用工形式的靈活性以促進(jìn)就業(yè)，《勞動合同法》對非全日制用工方式作了非常寬松的規(guī)定，規(guī)定了非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議，當(dāng)然，也可以采用書面形式，不管采用口頭形式還是書面形式，都是合法行為。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第六十九條；
【維權(quán)點津】非全日制用工勞動者可以在多個用人單位任職，比較靈活，但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。非全日制用工雙方當(dāng)事人可不簽訂書面合同，可建立雙重或者多重勞動關(guān)系，這就是非全日制用工靈活的典型體現(xiàn)。
14、非全日制用工，用人單位是否可以約定試用期？
【分析解答】《勞動合同法》第十九條規(guī)定，勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。2003年5月30日勞動保障部頒發(fā)的《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》明確規(guī)定非全日制勞動合同不得約定試用期。《勞動合同法》第七十條也作出了同樣的規(guī)定，非全日制用工不得約定試用期。以法律的形式首次明確提出非全日制勞動不得約定試用期，在非全日制用工的試用期問題上最大限度地維護(hù)了勞動者的權(quán)益。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第十九條；第七十條；
【維權(quán)點津】非全日制用工雙方當(dāng)事人雖不能約定試用期，但雙方當(dāng)事人任何一方卻都可以隨時通知對方終止用工，是否約定試用期對非全日制用工沒有意義。
15、非全日制用工模式下，用人單位能否隨時終止用工？是否需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償？
【分析解答】《勞動合同法》第七十一條規(guī)定，非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償。這里的“隨時通知”法律并未規(guī)定書面形式還是口頭形式，從舉證角度出發(fā)，建議采用書面形式。本條針對非全日制勞動，對勞動合同的解除和終止做出了突破性的規(guī)定。因為非全日制用工的突出特點就是它的靈活性，規(guī)定過多會限制這一用工形式的發(fā)展。為了更好地利用非全日制用工的靈活性，從而促進(jìn)就業(yè)，促進(jìn)勞動力資源的優(yōu)化配置，勞動合同法對非全日制用工的終止做出了比全日制用工更為寬松的規(guī)定。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國勞動合同法》第七十一條；
【維權(quán)點津】非全日制用工中，雙方當(dāng)事人解除合同、終止合同均無需理由，無需支付經(jīng)濟(jì)補償，非全日制用工雖靈活，但對勞動者卻顯得不公平，立法者的目的是“犧牲”小部分勞動者的利益去換取非全日制用工的蓬勃發(fā)展。另外，需要注意的是，本條所指的“終止用工”既包括因勞動合同期屆滿而導(dǎo)致的終止，也包括勞動合同期沒有屆滿而解除勞動合同的情形。（文：廣東瀚宇律師事務(wù)所李迎春律師）
【勞務(wù)派遣及非全日制用工相關(guān)法律問題】相關(guān)文章：
特殊用工方式之勞務(wù)派遣08-05
勞務(wù)派遣單位與用工單位的追償權(quán)08-05
用工單位要突破的勞務(wù)派遣三道關(guān)08-05
勞務(wù)派遣用工總量調(diào)整期限有多長08-05
某公司勞務(wù)派遣用工現(xiàn)狀自查報告08-18
勞務(wù)派遣的用工單位為什么要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任08-05
股票期權(quán)制度及相關(guān)的法律問題08-05