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論解決網(wǎng)絡(luò)域名和商標(biāo)沖突的法律原則
北京大成律師事務(wù)所上海分所 曲 峰律師上海市萬(wàn)邦律師事務(wù)所 孫慶南律師
互聯(lián)網(wǎng)（Internet）聯(lián)結(jié)著全世界的國(guó)家，漸漸成為國(guó)際間不可缺少的基本通信工具和媒介。互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)給了我們一個(gè)網(wǎng)絡(luò)虛擬空間。它和我們長(zhǎng)期生活的現(xiàn)實(shí)空間完全不同，許多現(xiàn)實(shí)空間公認(rèn)的原理、規(guī)則，在網(wǎng)絡(luò)的虛擬空間中時(shí)不被接受的。人們徘徊于兩個(gè)空間，不可避免會(huì)帶來(lái)兩個(gè)空間規(guī)則的沖突。具體到法律制度來(lái)到說(shuō)，互聯(lián)網(wǎng)對(duì)傳統(tǒng)法律制度的沖擊力是巨大的。如何調(diào)解兩者之間的沖突，涉及傳統(tǒng)法律制度的基礎(chǔ)問(wèn)題，與此相對(duì)應(yīng)，互聯(lián)網(wǎng)用戶以數(shù)倍劇增，涉及的主體越來(lái)越廣泛，財(cái)產(chǎn)價(jià)值明顯增大，權(quán)益沖突交叉、重疊日益突出。那么我們來(lái)討論一下互聯(lián)網(wǎng)中的域名與現(xiàn)實(shí)空間中商標(biāo)之間的沖突問(wèn)題。
一、 什么是域名與商標(biāo)的沖突？
首先，要分別知道域名和商標(biāo)的概念。所謂域名（domain name）可以簡(jiǎn)單認(rèn)為是接入Internet上的地址（也可叫做IP地址）。①實(shí)際上，真正的地址是一連串?dāng)?shù)字，如果你輸入一個(gè)數(shù)字地址的話，就可以進(jìn)入一個(gè)網(wǎng)站。如210.76.59.8此時(shí)的Internet地域作為純技術(shù)名詞存在的，只適用于一些專業(yè)性很強(qiáng)的工作人員。而對(duì)于非專業(yè)人士，則沒(méi)有必要記住并使用數(shù)字地址。所以人們經(jīng)過(guò)研究后利用某種程序，將數(shù)字地址自動(dòng)轉(zhuǎn)化為易記的有一定含義的文字地址——即域名，如www.yahoo.com、www.163.com。這樣人們就可以通過(guò)輸入文字地址，而由一定的程序?qū)⑵滢D(zhuǎn)化為數(shù)字地址，命令電腦識(shí)別�？梢�(jiàn)，域名是Internet網(wǎng)絡(luò)文化的產(chǎn)物，從技術(shù)上考慮，域名是用于解決Internet中地址問(wèn)題的一種方法。所以域名是有意義的字符，是網(wǎng)上單位的標(biāo)志。
商標(biāo)似乎人們都能理解和認(rèn)識(shí)。所謂商標(biāo)，是企業(yè)、事業(yè)單位和個(gè)體工商者為了使自己與其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者或服務(wù)者生產(chǎn)、銷售同類商品或者服務(wù)項(xiàng)目相區(qū)別而使用的一種特殊標(biāo)志。②
商標(biāo)，是人們用來(lái)區(qū)分商品和服務(wù)來(lái)源的標(biāo)識(shí)。從表面上看。二者之間好像沒(méi)有什么必然的聯(lián)系，最根本的區(qū)別就是一個(gè)在虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間適用，一個(gè)在現(xiàn)實(shí)的生活空間適用。那么二者之間的沖突到底指的是什么呢？從現(xiàn)階段來(lái)看主要是基于互聯(lián)網(wǎng)是后生的新事物，域名的平均“年齡”自然要比商標(biāo)的平均“年齡”小得多。所以，主要沖突表現(xiàn)在某產(chǎn)品或某服務(wù)項(xiàng)目由商標(biāo)人注冊(cè)為商標(biāo)后，由于一些原因，未能及時(shí)的將商標(biāo)注冊(cè)為域名，或未能將與商標(biāo)發(fā)音相同的字母組合注冊(cè)為域名，而由他人惡意或非惡意的注冊(cè)了域名的情形。如著名的ikea（宜家）、safeguard(舒膚佳)域名糾紛案。但長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看筆者認(rèn)為，客觀的講，隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，不排除許多域名享有很高的知名度，從而也會(huì)出現(xiàn)非域名注冊(cè)人將域名注冊(cè)為商標(biāo)的情況。比如，某某綜合法律網(wǎng)站在互聯(lián)網(wǎng)中有很高的聲望，幾位專業(yè)人士有獨(dú)立創(chuàng)辦律師所的意向，遂以該綜合網(wǎng)站的名稱注冊(cè)了一家律師事務(wù)所。類似于這種情形的沖突就是與前者截然相反。
那么對(duì)于“域名搶注”，有的人將其解釋為：“域名注冊(cè)人將別人的商標(biāo)搶先注冊(cè)為域名的行為，域名搶注行為是一種惡意行為③。對(duì)此筆者個(gè)人解析認(rèn)為，“域名搶注”并不一定是惡意所為，也可以說(shuō)成“搶注”也不一定都是惡意所致。存在著“惡意”與“非惡意”兩種情形。誠(chéng)然，域名本不屬于任何人，根據(jù)“合法競(jìng)爭(zhēng)域名”和“先申請(qǐng)先注冊(cè)”的原則，誰(shuí)先得到就是誰(shuí)的。例如，即使甲是商標(biāo)人，也不能表明甲自然就享有對(duì)該域名的權(quán)利。從實(shí)踐中看，無(wú)任何國(guó)家在商標(biāo)注冊(cè)中規(guī)定：“用他人的注冊(cè)商標(biāo)去注冊(cè)域名的行為構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)，或者與某注冊(cè)商標(biāo)相同的域名一定要?dú)w該商標(biāo)人擁有”。所以有的時(shí)候“域名搶注”是在“合理競(jìng)爭(zhēng)” 原則下的競(jìng)爭(zhēng)行為，并非就是惡意行為。
二、 虛擬空間同現(xiàn)實(shí)空間的聯(lián)系錯(cuò)綜復(fù)雜。
域名是虛擬空間的產(chǎn)物，商標(biāo)則一直存在于現(xiàn)實(shí)空間。如果虛擬空間和現(xiàn)實(shí)空間可以實(shí)現(xiàn)“井水不犯河水”，就絕對(duì)不會(huì)出現(xiàn)兩個(gè)空間之間的沖突，那么域名和商標(biāo)之間的沖突也就無(wú)法談起了�？墒菍�(shí)踐中，人們利用自己的聰明、才智和經(jīng)濟(jì)眼光，發(fā)現(xiàn)域名和商標(biāo)各自不同的，卻都存在巨大商業(yè)價(jià)值的潛能。這樣，本來(lái)毫無(wú)關(guān)系的兩個(gè)空間就被人為地聯(lián)系在一起。人們把現(xiàn)實(shí)空間中的許多商標(biāo)拿來(lái)用作域名，或?qū)⑻摂M空間中的域名來(lái)用作商標(biāo)，使這兩個(gè)空間被纏繞到了一起。而兩個(gè)空間中的申請(qǐng)注冊(cè)規(guī)則又是不同的，域名與商標(biāo)之間的沖突便不可能避免了。
追其沖突根源，無(wú)非體現(xiàn)在一個(gè)“利”字上，換句話說(shuō)，就是商業(yè)價(jià)值。筆者認(rèn)為，如此多的國(guó)內(nèi)外知名企業(yè)為了域名同別人官司不斷，這足以說(shuō)明域名在這些企業(yè)眼中的重要性。例如中華網(wǎng)（即國(guó)中網(wǎng)）在美國(guó)成功上市，它的域名www.china .com 從中起了相當(dāng)大的作用。那么域名是否就有可能成為21世紀(jì)立足于商海的主要策略呢？答案現(xiàn)在不得而知，但也正是這種無(wú)形價(jià)值的存在，域名和商標(biāo)的沖突才有可能發(fā)生。
三、 我國(guó)現(xiàn)有法系解決域名與商標(biāo)沖突的遵循原則。
由于目前國(guó)際域名在全世界是統(tǒng)一注冊(cè)的，因此在全世界范圍內(nèi)，如果一個(gè)域名被注冊(cè)，其他任何機(jī)構(gòu)都無(wú)權(quán)在注冊(cè)相同的域名了。1996年，國(guó)內(nèi)出現(xiàn)了大量的企業(yè)商標(biāo)被他人搶先注冊(cè)為域名的“熱潮”。從我國(guó)現(xiàn)有法律來(lái)看，似乎不能使之有效的解決域名和商標(biāo)的沖突問(wèn)題，也在“摸著石頭過(guò)河”，不斷積累經(jīng)驗(yàn)，欲同世界各國(guó)合作，并結(jié)合我國(guó)實(shí)際情況，建立行之有效的解決途徑。
1、 結(jié)合國(guó)際法規(guī)，域名與商標(biāo)不能存在二者之間擴(kuò)展的外延性。
商標(biāo)的相關(guān)權(quán)力應(yīng)由商標(biāo)權(quán)人占有和使用，域名的相關(guān)權(quán)力則由域名注冊(cè)人占有和使用。兩個(gè)截然不同的領(lǐng)域，兩種截然不同的規(guī)則。兩種標(biāo)識(shí)所標(biāo)志的主題是不同的，自然不能將適用于一種標(biāo)識(shí)的制度適用于另一標(biāo)識(shí)。不能因?yàn)槟闶巧虡?biāo)權(quán)人，就一定應(yīng)當(dāng)把你的權(quán)利擴(kuò)延到域名權(quán)利，反之亦然。筆者認(rèn)為，對(duì)于域名世界上絕大多數(shù)國(guó)家均實(shí)行“先申請(qǐng)先注冊(cè)”原則，我國(guó)也是如此；而對(duì)于商標(biāo)，則不能因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)的興起，就全盤推翻現(xiàn)有的制度，也不能否定商標(biāo)注冊(cè)整體管理機(jī)制的合理性和可操作性。
2、 區(qū)分界定“惡意”與“非惡意”的界限，自覺(jué)遵守誠(chéng)實(shí)信用原則。
如前所述，區(qū)分“惡意”與“非惡意”應(yīng)謹(jǐn)慎對(duì)之，綜合考慮商標(biāo)注冊(cè)人和域名注冊(cè)人正當(dāng)權(quán)益。妥善把握“在后注冊(cè)域名與在先注冊(cè)商標(biāo)的沖突”和“在后注冊(cè)商標(biāo)與在先注冊(cè)域名的沖突”中的實(shí)質(zhì)，才能得當(dāng)處理沖突。同時(shí)筆者認(rèn)為，一個(gè)域名和一個(gè)商標(biāo)相同，只要先注冊(cè)人按程序申請(qǐng)，并且是在“非惡意”的情形下注冊(cè)和使用該域名或商標(biāo)，就不應(yīng)當(dāng)屬于侵權(quán)。因?yàn)樗裱耸袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)的法制環(huán)境下最基本的原則——既誠(chéng)實(shí)信用原則，現(xiàn)階段對(duì)于域名注冊(cè)雖然沒(méi)有在法條中列明此原則，筆者個(gè)人認(rèn)為，也必然會(huì)成為網(wǎng)絡(luò)空間的基本原則之一。那么域名注冊(cè)人、商標(biāo)注冊(cè)人若惡意注冊(cè)或使用，必然會(huì)違反誠(chéng)實(shí)信用原則，也必然會(huì)構(gòu)成侵權(quán)。
3、 建立民事責(zé)任承擔(dān)原則。
就此，我們從“在后注冊(cè)域名與在先注冊(cè)商標(biāo)的沖突”角度來(lái)談責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。如果域名注冊(cè)人使用該網(wǎng)站進(jìn)行損害商標(biāo)權(quán)人權(quán)益的行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。比如，某網(wǎng)絡(luò)的中文域名與某產(chǎn)品的商標(biāo)名稱相同，其雖經(jīng)合法注冊(cè)，但其從事宣傳、介紹、銷售與在先擁有商標(biāo)權(quán)人的同類產(chǎn)品的活動(dòng)。這種行為足以使公眾造成一定的混亂，誤認(rèn)為該網(wǎng)站上的商品與商標(biāo)的權(quán)利人有一定的聯(lián)系�；蛘咂�
他有惡意損害該商標(biāo)形象的行為等。所以類似這種情況的出現(xiàn)，即使商標(biāo)并非“馳名”，其合法權(quán)益在受到侵害時(shí)，一樣可以拿起法律的武器來(lái)保護(hù)自己。譬如，要求停止侵權(quán)、賠禮道歉和賠償經(jīng)濟(jì)損失以及禁止用戶的不正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)使用。反之對(duì)于“在后注冊(cè)商標(biāo)與在先注冊(cè)域名的沖突”的情形亦然如此。
4、 馳名商標(biāo)例外原則
在傳統(tǒng)的商標(biāo)制度中，有一項(xiàng)特殊的制度，就是馳名商標(biāo)保護(hù)制度，其比一般商標(biāo)的保護(hù)更有力一些。對(duì)馳名商標(biāo)，要求該商標(biāo)不能被用在任何可能導(dǎo)致“誤認(rèn)為”的商品或服務(wù)上。鑒于此種情況，對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)似乎就可以延伸至域名領(lǐng)域。例如在2000年6月荷蘭的“宜家”與北京國(guó)網(wǎng)公司域名糾紛案中，荷蘭的英特艾基系統(tǒng)有限公司擁有的“宜家”品牌，不僅在國(guó)際上聲譽(yù)非常高，而且將”IKEA”這一品牌在中國(guó)也注冊(cè)了商標(biāo)。最后法官除了使用國(guó)內(nèi)現(xiàn)有法律外如《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等，首次引用了國(guó)際上《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)條列，判令被告立即停止使用并撤銷該域名④。從而可見(jiàn)馳名商標(biāo)的優(yōu)越性。
最后筆者還要強(qiáng)調(diào)，域名的產(chǎn)生并不是要追求成為商業(yè)標(biāo)志的目的，而是隨著網(wǎng)絡(luò)的在經(jīng)濟(jì)方面的廣泛應(yīng)用，域名逐漸具有了企業(yè)標(biāo)志的性質(zhì)。但是域名并不是商標(biāo)，至今沒(méi)有任何國(guó)家的法律賦予域名知識(shí)產(chǎn)權(quán)性。因此，我國(guó)在現(xiàn)階段處理域名和商標(biāo)沖突時(shí)只能適用《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和商標(biāo)方面的一部分規(guī)定，所以鑒于上述內(nèi)容，在處理域名和商標(biāo)沖突時(shí)不僅要強(qiáng)調(diào)誠(chéng)實(shí)信用原則，而且也要強(qiáng)調(diào)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。域名雖是作為一項(xiàng)新出現(xiàn)的保護(hù)客體，傳統(tǒng)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)并不能全部延伸到網(wǎng)絡(luò)空間。由于大多數(shù)的爭(zhēng)議域名都與馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)或是具有一定知名度足以造成混淆的商標(biāo)相聯(lián)系，而目前對(duì)將馳名商標(biāo)的保護(hù)延伸到互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)已達(dá)成國(guó)際共識(shí)，因此除馳名商標(biāo)以外的商標(biāo)也能享受到類似的待遇就是糾紛解決的關(guān)鍵。事實(shí)上如果將域名作為一項(xiàng)民事權(quán)利的話，從目前來(lái)看由于對(duì)域名權(quán)始終無(wú)法加以明確的界定，從而導(dǎo)致法律保護(hù)上的被動(dòng)。從近幾年的典型案例可以得出這樣一個(gè)結(jié)論，根本地講域名與商標(biāo)的沖突本身就邁上了一個(gè)法律的新臺(tái)階，而從特例中馳名商標(biāo)的保護(hù)與域名的沖突來(lái)看，則是在新的探索空間里面的一個(gè)切入點(diǎn)，但是能不能以點(diǎn)到面，則還需要從實(shí)踐中總結(jié)才能找到正確可行的答案。現(xiàn)在CNNIC（中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心）頒布的《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名爭(zhēng)議解決方法》尚有不完善之處，希望能從一些我國(guó)的典型案例和國(guó)際上的通行態(tài)度中受到質(zhì)疑，這樣才能使?fàn)幎说慕鉀Q獲得一個(gè)相對(duì)成熟的法律環(huán)境。
參考文獻(xiàn)：①《網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法》法律出版社
②（（來(lái)小鵬主編《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法教程》）
③引自《電子商務(wù)核心教程》中國(guó)國(guó)際廣播出版社）
④專業(yè)網(wǎng)站《網(wǎng)絡(luò)法研究》www.3wlaw.net
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