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試論我國公司資本制度的重構
試論我國公司資本制度的重構
王兆華 楊立忠 周寧
[摘 要]值此《公司法》修改之際，本文探討了我國公司資本制度存在一些缺陷，并建議從以下幾個方面予以完善或予以明確：用折衷資本制取代法定資本制；發(fā)起人和股東對公司資本不足額的補繳責任；對股東與公司之間交易的限制；公司董事及經(jīng)理對公司實質性減資的責任；股東虛假出資或抽逃出資時對公司債權人的責任；注冊資本驗證機構的制約機制。
[關鍵詞]公司資本制度 缺陷 立法完善
引論
《公司法》已經(jīng)10歲了！現(xiàn)在正面臨著修改，在諸多問題之中一個重大的問題是公司資本制度的重構問題，“公司資本制度是指公司依一定的原則對公司資本所做出的相關規(guī)定的總和�！盵1]公司資本制度是現(xiàn)代公司制度的基礎，因為公司資本不但是公司法人資格存在的物質條件，是股東對公司承擔有限責任的界限和股東行使股權的根據(jù)，而且公司資本也是構成公司對外信譽的重要基礎,是公司舉債及債權人實現(xiàn)其債權的重要保證。在當前我國《公司法》修改之際，公司資本制度的完善是一個熱門話題，一方面在于我國《公司法》的資本制度方面的確存在著諸多缺陷，始終為學者們所關注，另一方面在于它對我國建立現(xiàn)代企業(yè)制度、完善市場經(jīng)濟體制等都具有重大的意義。本文擬對我國現(xiàn)行《公司法》中資本制度存在的一些問題做個探討并提出建議，以期對目前我國《公司法》修改中的資本制度的重構能夠有所裨益。
一、《公司法》公司資本制度的缺陷
(1)嚴格的法定資本制
法定資本制為法國所首創(chuàng)，后來為其他大陸法系國家所普遍采用。“法定資本制也稱確定資本制，是指在設立公司時，發(fā)起人必須按照章程中所確定的資本數(shù)額，足額繳齊或募足后，才能使公司成立的一種資本制度”。[2] 法定資本制的核心是資本確定原則，其實質是公司依章程資本全部發(fā)行并足額實繳而成立。我國《公司法》第23、78條規(guī)定，注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東實繳的出資額(或實收股本總額)。第25、26條規(guī)定：“股東應當足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額”“股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構驗資并出具證明”。上述各條規(guī)定都證明這樣一個事實，即：我國《公司法》實行的是嚴格的法定資本制，“我國公司資本制度為目前世界上最為嚴格的一種公司資本制度,不僅要求設立公司時須在章程中明確規(guī)定公司資本數(shù)額”， [3]而且要求該資本數(shù)額全部發(fā)行完畢并一次全部繳足股款，既不允許授權董事會發(fā)行部分股份，也不準許認股人分期繳納股款。
(2)較高的最低注冊資本額
在大陸法系國家，用立法規(guī)定設立公司所必須達到的最低資本額，其目的是用立法保障公司設立目的的實現(xiàn)，從而維護整個社會交易的安全。但是值得我們注意的是，“《美國標準公司法》早在1969年就取消了有關公司最低資本額的規(guī)定，同時也取消了一些相類似的規(guī)定”。[4]我國《公司法》師從其他大陸法系國家，在第23條和第78條對公司的最低資本額作了規(guī)定，但是這個“最低資本額”的門檻實在高，這已為學者們所共識，也許它適合于10年前的中國，但是現(xiàn)在如此高的最低資本額已經(jīng)制約了我國公司制企業(yè)的發(fā)展，已是客觀事實�！霸谧再Y本問題上，我國的注冊資本在規(guī)定上是偏高了一點，有限公司的注冊資本搞了那么多種類，應予以簡化”。[5]根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，人們普遍感覺公司難辦，因為辦一個公司最低注冊資本也要10萬元�！拔覈且粋�西部很多人溫飽問題還未解決的很窮的發(fā)展中國家，卻有全世界最高的法定資本，最高的投資成本”，[6]這必然大大限制了公司的創(chuàng)辦，不利于實現(xiàn)啟動比間投資，促進經(jīng)濟增長，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)結構調整，也不利于實現(xiàn)下崗職工的再就業(yè)，也許美國的公司法的規(guī)定值得我們深思，至少也能給我一點啟示。
(3)增資條件太嚴而減資條件又太簡
目前我國《公司法》依然固守傳統(tǒng)大陸法系公司資本制度的內(nèi)容，沒有體現(xiàn)當今世界公司資本制度改革的潮流，這些就集中體現(xiàn)在我國公司法對增減資本的態(tài)度上：增資條件過嚴而減資條件又太簡。
增資本質上增強了公司的經(jīng)濟實力，無論是對公司還是對債權人都是極為有利的，故各國立法對此規(guī)定的條件相當寬松，限制較少。我國《公司法》不允授權發(fā)行資本，增加資本途徑主要體現(xiàn)在第137條發(fā)行新股的規(guī)定里。依照該條規(guī)定，公司至少在成立3年后才能通過發(fā)行新股的方式來增加資本。時間限制如此之長且毫無變通的余地，不但會嚴重制約公司對資本增加的需求，還制約了公司競爭能力的提高。除時間條件外，第二款規(guī)定了公司業(yè)績條件，這樣要求主要是出于保護股東利益的需要，無疑是正確的，但是一律要求公司最近3年的連續(xù)盈利，并可向股東支付股利后，才可以發(fā)行新股的方式增資，就未免過于苛刻。此外，若雖然連續(xù)3年盈利，卻不能連續(xù)3年向股東支付股利是否可發(fā)行新股，規(guī)定的卻不明確，也有待明確。我國臺灣地區(qū)《公司法》第270條的規(guī)定，只要不出現(xiàn)連續(xù)兩年的虧損或資不抵債的情況，公司就可以增資發(fā)新股�？梢�，我國《公司法》對公司增資的要求確實太高。除此以外還須滿足利潤預測的條件，即預期利潤率可達同期銀行將款利率。這里同期銀行存款利率也就是指增資發(fā)新股以后的銀行利率。而銀行存款利率在一定時期內(nèi)會任何變化并非一般公司所能預測得到的，硬要公司作這樣的預測，實屬強人所難，也是超乎常理的。另外，該條第三款規(guī)定公司在最近三年內(nèi)，若財務會計有虛假記載，也不得增資發(fā)新股，其合理性也是令人懷疑的。
公司減資，是指公司成立后依法定程序減少資本額的行為。出于它會在事實上減弱公司對債權人利益的保護力度，并有可能危及交易的安全，故必須依法定的條件及程序進行。減資的實質性條件，我國《公司法》沒作具體規(guī)定，相對于增資的條件，《公司法》對減資條件的規(guī)定要寬松得多，減資與否以及如何減資，在很大程度上幾乎全憑公司的自己的意志。我國《公司法》對此幾乎無任何規(guī)定�！皯撜f，我國《公司法》對由公司減資而帶來的股東利益保護問題并沒有給以應有的重視”。 [7]這雖然給了公司極其自由的減資決定權以適應其實際需要，但極有可能因立法的過度寬容而導致這種權力在實踐中被少數(shù)公司濫用，從而造成債權人或股東利益的受損。
此外，增資的程序也過于繁瑣，“倘每次增減資本都需修改章程、召集股東會、注冊登記，不僅增加了集資成本，董事、經(jīng)理亦難以利用商業(yè)機會而及時做出有利于公司的決策�！� [8]為此，我國應簡化增資程序，降低增資條件，拓寬增資渠道，并對減資的法定條件予以明確，以完善這些立法的缺陷。
(4)其他缺陷
（1）我國《公司法》規(guī)定，有限責任公司成立時，發(fā)現(xiàn)非現(xiàn)金出資的實際價額顯著低于章程所定價額時交付該出資的股東補交其差額，公司設立時的其他股東對此承擔連帶責任。一個問題是，這一規(guī)定是否適用于股東以現(xiàn)金出資的情形？因為盡管從現(xiàn)行規(guī)定推理，公司成立之時，現(xiàn)金出資應當已經(jīng)交納完畢，并不存在出資低于章程規(guī)定的問題，但是實踐里，這種情況卻是屢禁不止的，主要有虛報注冊資本，股東虛假出資或出資后抽逃出資。另一個問題是，對于非現(xiàn)金出資的，對于在公司成立后作為出資的實物，知識產(chǎn)權等如果因為市場的變化發(fā)生了貶值，而導致實際價額顯著低于章程所定價額時，由誰承擔責任？如果適用這一條的規(guī)定，是否合理？“就此而言，公司法此條規(guī)定不妥當”。 [9]
（2）在公司成立后的增資時，股東虛假出資或者出資后又抽逃出資導致出資低于章程規(guī)定的數(shù)額時，董事會是否應當承擔連帶責任？《公司法》沒有規(guī)定。
（3）在公司不能清償債務，同時存在公司股東虛假出資此抽逃出資的，債權人能否直接向該股東請求清償？請求清償?shù)姆秶卸啻�？《公司法》沒有規(guī)定。
（4）《公司法》對資本驗證機構相關的一些問題特別是對驗資機構的制約機制規(guī)定不夠全面；出資的形態(tài)僅列舉了貨幣、實物、非專利知識產(chǎn)權、土地等5種，這樣的規(guī)定是否合理值得研究，也有待《公司法》修改時予以完善。
此外，公司注冊資本種類繁多，也有待簡化，譬如僅有限責任公司就有四種，此外還有一種特種行業(yè)另行規(guī)定。
二、《公司法》公司資本制度的重構
（1）用折衷資本制取代法定資本制
我國股份公司采用的是嚴格的法定資本制度，此制度已被大陸法系各國所逐步淘汰，“60年代之后，大陸法系國家均在一定程度上吸收了授權資本制” [10]。法定資本制的弊端主要表現(xiàn)在；“法定資本制要求公司在設立時股東認繳的出資全部到位，不利于公司的及時設立，容易造成公司資本的閑置”。[11]其次資本變更程序極其繁瑣。
法定資本制約我國股份公司的設立及發(fā)行新股而造成的障礙以及所帶來的低效率和負作用已是客觀事實�！案鶕�(jù)資本確定原則，首期發(fā)行五千萬元股份的公司．可以因為五千萬元股份無人認購而無法成立，如此巨大的比價．僅僅是為了保護當時還不存在的債權人，其合理性是令人懷疑的�！盵12] “在注冊資本問題上，我國的注冊資本在規(guī)定上是偏高了一點”。 [13]《公司法》將上市條件訂在5000萬元的高位，使得一批業(yè)績較好的中小國有企業(yè)、集體企業(yè)無法滿足上市公司的條件．因而為了能夠湊夠法定資本滿足上市條件而進行低效益的購并、重組，這樣，規(guī)模上去了，而盈利和資本質量卻下去了，實屬得不償失。
既然法定資本制弊端重重，那么我國可否采用授權資本制呢？“授權資本制，又稱資本授權原則，是指公司只要在章程中記載注冊資本額和設立時發(fā)行的股本或股份額，股東不必認足或繳足全部注冊資本，公司即可成立的原則。未發(fā)行或未繳足部分的股本，允許公司或股東于公司成立以后發(fā)行或繳足。” [14]授權資本制對公司資本的發(fā)行和募集采取了十分靈活的作法，設立公司．使公司的設立變得方便快捷，成本降低；未發(fā)行的資本由公司董事會根據(jù)公司經(jīng)營發(fā)展狀況的需要，隨時發(fā)行，使公司資本的增加避免了修改章程的煩瑣程序，適應了市場經(jīng)濟對公司高效率運作的要求。但是，授權資本制容易誘發(fā)公司設立中的欺詐和投機行為；不確定的實收資本削弱了對債權人的信用基礎，顯然也存在者重大弊端。
鑒于法定資本制與授權資本制各有利弊，因此最佳的選擇我國就是采用折中的做法即采用折衷資本制，“折衷資本制減少了公司設立的難度，避免了因公司資本閑置造成的浪費。同時，對公司股份首次發(fā)行的數(shù)量及公司股本總額發(fā)行的年限做出規(guī)定，又使公司資本相應地確定與穩(wěn)定，有利于保障債權人的權益”[15]。這樣就可以揚法定資本制和授權資本制之長而避二者之短，這也是順應國際公司立法的發(fā)展趨勢�！罢壑再Y本制又稱認可資本制，是介于法定資本制和授權資本制之間的一種新的公司資本制度，是兩種制度的有機結合。”[16]在我國的外商投資法中規(guī)定的外商投資注冊資本制度就是這種折衷資本制度的運用。這種模式是由德國在上個世紀30年代所首創(chuàng)，“許多大陸法系國家、包括臺灣地區(qū)，現(xiàn)在都實行折衷授權資本制(尤其對服份有限公司)這一制度，既放松了對公司設立的資本要求，又可保證公司于成立時實際擁有必要的資本。其做法，值得我國借鑒”。[17]但是它并不是一種固定的資本制度模式，各國公司立法從本國的實際情況出發(fā)，在設計公司資本制度的具體規(guī)范時，采用了不同的立法技術和方式，從而使其適合本國的國情。
（2）發(fā)起人和股東對公司資本不足額的補繳責任
其一，有限公司股東和董事對公司資本不足額補繳的連帶責任
在實行法定資本或授權資本制的國家，依法定條件和程序，一次繳清不低于注冊資本法定最低限額的資本，是公司成立的要件，也是股東對公司的義務。
首先，鑒于有限責任公司設立時股東之間的特殊關系，同是也為了加強股東的相互監(jiān)督，凡不履行義務，對造成公司資本不足負有責任者，應對公司資本的補繳承擔連帶責任，而不問此種出資是在公司設立時，還是公司成立后的公司增資過程中；其次，由于董事在公司經(jīng)營管理的地位和作用，公司在成立之后的增資過程中，舊股東的虛假出資或抽逃出資造成的股東出資顯著低于章程所定數(shù)額的，負有責任的公司董事應承擔連帶責任。因此，應將《公司法》中關于有限責任公司設立時的股東以非貨幣出資造成公司資本不足時的連帶補繳責任應擴展適用于股東以貨幣出資的情形，同時此種連帶責任應適用于公司增資時的資本繳納，此時連帶責任的主體應當包括負有責任的公司董事。
其二，股份有限公司發(fā)起人對公司資本不足額補繳的連帶責任
由于發(fā)起人在股份有限公司中的特殊法律地位，大多數(shù)國家法律規(guī)定了發(fā)起人的義務，這種義務也包括對公司資本不足額的義務。這種規(guī)定的有利之處在于，通過加重發(fā)起人的義務和責任，使其在公司設立的過程中依法履行義務，防止引起公司資本不足。另外即使出現(xiàn)公司資本不足的情況，公司也能通過法定程序，及時填補資本虧空。與國外公司法規(guī)定相比，我國《公司法》沒有專門就發(fā)起人對公司資本不足額的連帶補繳義務做出明確規(guī)定，不能不說是一個大的疏漏。因此，建議《公司法》應增加這方面的規(guī)定。
（3）股東與公司之間關聯(lián)交易的限制問題
在我國《公司法》實施之后，股東虛假出資騙取公司登記的情況雖然得到抑制，但股東采用各種手段抽逃出資的現(xiàn)象卻有所增加。
在現(xiàn)實中，有相當部分的抽逃出資是通過股東與公司之間交易實現(xiàn)的。其原因是多方面的，但是從立法的角度看，《公司法》本身欠缺一套完善的預防和處罰措施不能不說是一個極為重要的原因。因此，應當參照發(fā)達國家公司法的相關規(guī)定對股東與公司之間的交易作了限制性的規(guī)定。
一方面，對股東與公司之間交易的限制性規(guī)定，是維護公司資本、保護公司債權人利益的重要措施。對此，我國《公司法》除規(guī)定公司一般不得收購自己巳發(fā)行的股票，董事或經(jīng)理與公司的交易須經(jīng)章程或股東會同意之外，未作其他限制，與國外一些國家公司法的規(guī)定相比，顯得規(guī)定過于簡略�，F(xiàn)行《公司法》僅僅限制公司股份的購回這種特殊情況下的股東與公司交易，而對公司之間以其他不正常交易的方式來轉移和抽逃資本提供了方便。顯然，這對保護公司債權人利益極為不利的，因此，建議除了對公司購回股份規(guī)定的限制要進一步完善之外，《公司法》應借鑒國外立法，對股東與公司之間交易做出進一步的規(guī)制。
另一方面，從理論上講，所有的公司股東都有可能直接或間接地通過與公司的交易獲得公司財產(chǎn)，造成實質性減資，但是從實際情況看，真正能夠達到這一目的是公司的大股東。因此，對股東與公司之間交易的限制，關鍵在于規(guī)制占支配地位的股東與公司之間所進行的轉移財產(chǎn)的交易，對此必須輔之以完備的披露制度，在此前提下，可以考慮借鑒國外公司法的做法，規(guī)定股東與公司之間直接或間接通過中間人所達成的交易，在一定時間或交易數(shù)額達到規(guī)定程度時，應經(jīng)股東會批準，且該利害關系股東不能參加表決，同時，對違反此種規(guī)定的股東必須承擔民事、行政乃至刑事責任。
(4)公司董事及經(jīng)理對公司實質性減資的責任
公司高級管理人員的行為往往是造成公司實質性減資的罪魁禍首，因此，如何進一步通過公司法的規(guī)定抑制及減少這些行為，是維護公司資本，保護公司和股東利益以及公司債權人利益的一個重要方面。
在這方面，關于董事對公司忠誠義務的規(guī)定具有重要意義，許多國家的公司法規(guī)定，如果公司在經(jīng)營過程中發(fā)生實質性減資，公司董事、經(jīng)理必須證明自己履行了忠誠義務及行為合理性，否則應承擔責任。在董事、經(jīng)理責任承擔方面，《公司法》的規(guī)定過于強調行政和刑事的責任，對民事責任的承擔規(guī)定的較少，從《公司法》10年的實踐來看，強化民事責任的承擔確有必要。
相比較而言，我國公司法對以董事為核心的公司高級管理人員在經(jīng)營管理中注意和忠誠義務沒有足夠的重視�！豆痉ā穼Χ�、經(jīng)理在職權范圍內(nèi)行為造成公司減資、導致公司和債權的損失的情形及責任未做具體規(guī)定。因此修改中的《公司法》應當規(guī)定，在因公司違法減資、造成公司及債權人損失時，對沒有盡到注意和忠誠義務的董事和經(jīng)理應當對此承擔責任。
（5)引入“刺穿公司面紗”制度
在我國現(xiàn)實的經(jīng)濟生活中，公司的獨立人格被不斷濫用而淪為一些人謀取非法利益工具，公司的獨立人格作用不再是促進社會經(jīng)濟發(fā)展，反而是損害債權人利益。這時如果繼續(xù)維護公司的獨立人格，就違反法律所倡導的正義、公平精神。因此，我們應當借鑒發(fā)達國家公司法的做法，在特定情況下不考慮公司的獨立人格，而追究被公司法律特性所掩蓋的經(jīng)濟實情，從而責令特定的公司成員直接承擔公司的義務和責任，即所謂“刺穿公司面紗”。“該制度對于保護債權人利益意義重大，尤其對于我國目前現(xiàn)實生活中出現(xiàn)的大量虛設公司、出資嚴重不足、股東抽逃資金等行為”。[18]從立法實踐看，一些國家將公司資本不足作為適用的重要條件。
在我國近年來的司法實踐中，由于公司注冊資本不足引發(fā)的公司與其債權人之間的糾紛呈上升趨勢，在審判實踐中，最高人民法院有關規(guī)定，實際上已涉及到這一原則在不同程度上的運用。因此《公司法》修改時應規(guī)定“刺穿公司面紗”這一制度：公司不能清償債務，同時存在股東虛假出資或抽逃出資時，債權人可以直接向股東請求清償；清償范圍可以視不同情況而定：如股東出資不足，股東在章程規(guī)定的出資范圍內(nèi)對公司債務承擔責任；如股東完全沒有出資，該股東對公司債務承擔無限責任；如股東抽逃出資，原則上在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔責任。
(6)完善注冊資本驗證制度
在采用法定資本制的國家，為保證公司資本的真實，規(guī)定了嚴格的出資檢查制度，我國《公司法》也是這樣規(guī)定的。但是在實踐中，由于規(guī)范法律對驗資機構相關法律過于原則化，同時，處于驗資法律關系中的公司登記機關與驗資機關之間缺乏相應的制約機制，公司登記機關通常對提交的驗資報告不進行實質審查等等，導致資產(chǎn)評估、驗資機構提供虛假證明文件的情況屢禁不止。因此，有必要強調公司登記機關或審計機關對驗資機構的制約作用。在這方面，德國股份法的規(guī)定有一定的借鑒意義。該法規(guī)定，公司在設立、增資、減資時，均由法院任命審計員或特別審計員，對包括資本繳納在內(nèi)的有關事項進行審計。當然，中、德具有不同的國情，我國公司法不必照搬德國股份法的資本檢查制，但德國法的規(guī)定給我們一定的啟示。
此外，應當強化驗資機構的民事責任，“對于法定驗資機構因惡意或重大過失而出具不實驗資證明的,應對公司或第三人承擔損害賠償責任” [19]。還有一個問題就是對于出資不實的認定主體，應當是法院、主管機關還是驗資機構應當明確規(guī)定。
結束語
我國現(xiàn)行的公司資本制度是由《公司法》制度之時的具體國情決定的，經(jīng)過這十年的實踐,現(xiàn)行資本制度的已經(jīng)不能滿足現(xiàn)實的需要，暴露出了一些缺陷，“我國的現(xiàn)行公司資本制度已經(jīng)陷入一個令人窘迫的困境” [20]。如何認識這些缺陷，并從我國的具體實際出發(fā)，借鑒國外公司法的成功經(jīng)驗對這些缺陷加以彌補、完善是目前《公司法》修改的重大課題。
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作者：王兆華 楊立忠 蘭州大學法學院
周寧 蘇州大學法學院
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