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知名商品及其特有名稱(chēng)包裝和裝潢的認(rèn)定
知名商品及其特有名稱(chēng)、包裝和裝潢的認(rèn)定朱理
——最高法院裁定吉林文史出版社訴華文出版社圖書(shū)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案
裁判要旨
知名商品的認(rèn)定需要考量各種因素綜合判定，只要其在相關(guān)公眾中具有一定的知名度即可，并不要求為相關(guān)公眾廣為知曉。
知名商品的名稱(chēng)、包裝和裝潢的特有性是指該商品名稱(chēng)、包裝和裝潢能夠起到區(qū)別商品來(lái)源的作用，而不是指其具有新穎性或者獨(dú)創(chuàng)性。
案情
吉林文史出版社自2004年取得美國(guó)作者約翰·格雷博士授權(quán)，在中國(guó)內(nèi)地范圍內(nèi)獨(dú)家出版其作品，中文名為《男人來(lái)自火星·女人來(lái)自金星》。該書(shū)封面以?xún)蓮埓蠓腥�、女人頭像圖片為背景，圖片為黑白色，封面整體呈現(xiàn)藍(lán)綠色。封面中間是中文書(shū)名，封面頂端是宣傳語(yǔ)，中文書(shū)名的左上角是美術(shù)體的英文書(shū)名，中文書(shū)名的正下方是“全球最暢銷(xiāo)圖書(shū)被翻譯成40多種語(yǔ)言”的宣傳語(yǔ)。該書(shū)封底呈黑綠色，上部以美術(shù)體標(biāo)示英文書(shū)名，中間是宣傳語(yǔ)，然后依次引用有關(guān)外文報(bào)刊對(duì)本書(shū)的評(píng)論。2006年、2007年、2009年在中國(guó)圖書(shū)商報(bào)統(tǒng)計(jì)的各地書(shū)店暢銷(xiāo)書(shū)排序中，本案圖書(shū)均榜上有名且銷(xiāo)量較大。
華文出版社于2010年1月出版翟文明編著的《男人來(lái)自火星·女人來(lái)自金星大全集》一書(shū)。該書(shū)封面上的“男人來(lái)自火星·女人來(lái)自金星”字體顯著突出，“大全集”字體相對(duì)較小。該書(shū)封面在裝飾圖片選擇、位置排列、顏色搭配以及封面和封底的中英文文字、宣傳標(biāo)語(yǔ)的選擇、排列布置等與吉林文史出版社的涉案圖書(shū)非常接近。同年7月，吉林文史出版社在長(zhǎng)春聯(lián)合圖書(shū)城購(gòu)買(mǎi)華文出版社出版的被訴侵權(quán)圖書(shū)兩本。吉林文史出版社以華文出版社侵犯其本案圖書(shū)著作權(quán)及擅自使用其知名商品特有名稱(chēng)和裝潢為由，提起訴訟，請(qǐng)求法院判令華文出版社停止侵權(quán)并賠償損失。
裁判
吉林省長(zhǎng)春市中級(jí)人民法院認(rèn)為，華文出版社未侵犯吉林文史出版社的專(zhuān)有出版權(quán)，但是華文出版社擅自使用與他人知名商品特有名稱(chēng)和裝潢近似的名稱(chēng)和裝潢，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。判決華文出版社停止出版、發(fā)行“使用《男人來(lái)自火星·女人來(lái)自金星大全集》名稱(chēng)及其封面封底設(shè)計(jì)”的圖書(shū)，賠償吉林文史出版社20萬(wàn)元。
華文出版社不服一審判決，提起上訴。
吉林省高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，一審判決確定的賠償數(shù)額過(guò)高，應(yīng)予調(diào)整。改判華文出版社賠償吉林文史出版社10萬(wàn)元。
華文出版社仍不服，向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹�。最高人民法院�?013年12月26日裁定駁回了華文出版社的再審申請(qǐng)。
評(píng)析
本案是涉及仿冒行為的典型案件。實(shí)踐中，有關(guān)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（二）項(xiàng)規(guī)定的仿冒知名商品特有名稱(chēng)、包裝、裝潢案件較為多見(jiàn)。該類(lèi)案件處理的關(guān)鍵在于知名商品及其特有名稱(chēng)、包裝、裝潢的認(rèn)定。
一、關(guān)于知名商品的認(rèn)定
首先，關(guān)于知名度的把握。實(shí)踐中商品知名度的把握存在兩種認(rèn)識(shí)：一種認(rèn)為需要該商品在相關(guān)公眾中具有較高知名度；另一種則認(rèn)為僅需要在相關(guān)公眾中具有一定知名度即可。正確把握商品的知名度，需要結(jié)合反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（二）項(xiàng)的立法目的。商品的知名性是商品特有名稱(chēng)、包裝和裝潢受反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)的重要門(mén)檻。知名性要求的本質(zhì)在于，在商品具有一定知名度的情況下，除一些特殊情況外，商品的特有名稱(chēng)、包裝和裝潢一般會(huì)具有區(qū)別商品來(lái)源的作用。(www.panasonaic.com)對(duì)在相關(guān)市場(chǎng)上已經(jīng)具有區(qū)別商品來(lái)源作用的商品特有名稱(chēng)、包裝和裝潢進(jìn)行保護(hù)，賦予其制止他人搭車(chē)模仿的權(quán)利，其目的在于為知名品牌的培育和成長(zhǎng)創(chuàng)造有利空間，避免因仿冒行為影響知名品牌的發(fā)展。因此，認(rèn)定反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（二）項(xiàng)所稱(chēng)的知名商品是為保護(hù)具有區(qū)別商品來(lái)源意義的商品特有名稱(chēng)、包裝和裝潢服務(wù)的，只要其在相關(guān)公眾中具有一定的知名度即可，并不要求為相關(guān)公眾廣為知曉。因此，在具體案件中，對(duì)知名度的把握要求不宜過(guò)高。
其次，關(guān)于知名度的具體認(rèn)定。根據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定，人民法院認(rèn)定知名商品時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮該商品的銷(xiāo)售時(shí)間、銷(xiāo)售區(qū)域、銷(xiāo)售額和銷(xiāo)售對(duì)象，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時(shí)間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等因素，進(jìn)行綜合判斷。原告應(yīng)當(dāng)對(duì)其商品的市場(chǎng)知名度負(fù)舉證責(zé)任。因此，在具體認(rèn)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合具體產(chǎn)品，考慮各種因素進(jìn)行綜合判斷。在有些情況下，還需要考慮具體產(chǎn)品的市場(chǎng)定位、市場(chǎng)特點(diǎn)和市場(chǎng)成熟度等因素，對(duì)商品是否知名作出恰如其分的判斷。需要注意的是，在考量各種因素時(shí)，每種因素在具體案件中的作用取決于個(gè)案情況。而且，上述規(guī)定所列舉的需要考慮的因素僅僅是一種指引，并非在任何案件中均需考慮全部因素。如果其中一種因素足以證明該商品的知名度，則可以根據(jù)該種因素認(rèn)定該商品構(gòu)成知名商品，無(wú)需對(duì)所有因素一一考量。
再次，關(guān)于知名度的對(duì)象。從文義解釋的角度而言，“知名商品”中知名度的對(duì)象當(dāng)然是指“商品”。不過(guò)，從知名商品保護(hù)的立法目的看，這種認(rèn)識(shí)未免過(guò)于簡(jiǎn)單。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法制止的是對(duì)知名商品的特有名稱(chēng)、包裝、裝潢的搭車(chē)仿冒行為，以防止仿冒行為造成市場(chǎng)混淆。市場(chǎng)混淆本身是以知名商品的特有名稱(chēng)、包裝、裝潢具有區(qū)別商品來(lái)源的作用為基礎(chǔ)的，只有知名商品的特有名稱(chēng)、包裝、裝潢具有區(qū)別商品來(lái)源的作用，仿冒行為才可能引發(fā)使市場(chǎng)混淆。因此，知名度的對(duì)象表面上是商品，實(shí)際上卻是商品的特有名稱(chēng)、包裝和裝潢。所以，在知名商品的認(rèn)定中，法院應(yīng)該把重點(diǎn)放在商品的名稱(chēng)、包裝、裝潢的知名性或者特有性上，而不是商品本身的知名性。
二、關(guān)于特有性的認(rèn)定
實(shí)踐中，對(duì)于知名商品的名稱(chēng)、包裝和裝潢的特有性存在一些模糊認(rèn)識(shí)。有觀點(diǎn)認(rèn)為，知名商品的名稱(chēng)、包裝和裝潢的特有性是指該商品名稱(chēng)、包裝和裝潢具有獨(dú)特性，或者說(shuō)應(yīng)具有新穎性或者獨(dú)創(chuàng)性。實(shí)際上，知名商品的名稱(chēng)、包裝和裝潢本質(zhì)上未注冊(cè)商標(biāo)，其特有性是指該商品名稱(chēng)、包裝和裝潢能夠起到區(qū)別商品來(lái)源的作用，而不是指該商品名稱(chēng)、包裝和裝潢具有新穎性或者獨(dú)創(chuàng)性。對(duì)相關(guān)公眾而言，只要該商品名稱(chēng)、包裝和裝潢由于商業(yè)使用已經(jīng)客觀上起到區(qū)別商品來(lái)源的作用，其便具有了特有性，其是否具有新穎性或者獨(dú)創(chuàng)性并不重要。當(dāng)然，商品名稱(chēng)、包裝和裝潢的新穎性或者獨(dú)創(chuàng)性與特有性具有一定的聯(lián)系。如果商品名稱(chēng)、包裝和裝潢具有新穎性或者獨(dú)創(chuàng)性，將該種具有新穎性或者獨(dú)創(chuàng)性商品名稱(chēng)、包裝和裝潢用于商業(yè)活動(dòng)，則該名稱(chēng)、包裝和裝潢通常會(huì)起到區(qū)別商品來(lái)源的作用，因而具備特有性。但是，即使商品名稱(chēng)、包裝和裝潢不具有新穎性或者獨(dú)創(chuàng)性，也不意味著其必然不具有特有性。(www.panasonaic.com)在經(jīng)營(yíng)者將該不具有新穎性或者獨(dú)創(chuàng)性商品名稱(chēng)、包裝和裝潢用于商業(yè)活動(dòng)的情況下，如果經(jīng)過(guò)使用，該商品及其名稱(chēng)、包裝和裝潢具有了一定的知名度，該名稱(chēng)、包裝和裝潢成為相關(guān)公眾區(qū)分商品來(lái)源的標(biāo)識(shí)之一，則其同樣具備特有性。
本案涉案圖書(shū)《男人來(lái)自火星·女人來(lái)自金星》在長(zhǎng)達(dá)5年的時(shí)間里多次入圍各類(lèi)暢銷(xiāo)書(shū)排名，且銷(xiāo)售量較大，足以證明涉案圖書(shū)具有一定的知名度，應(yīng)受反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)。雖然本案圖書(shū)名稱(chēng)來(lái)自西方諺語(yǔ)，并非吉林文史出版社獨(dú)創(chuàng)，但是吉林文史出版社在先將其作為圖書(shū)商品名稱(chēng)并出版發(fā)行，且沒(méi)有證據(jù)表明其他經(jīng)營(yíng)者也將同樣的名稱(chēng)用于圖書(shū)類(lèi)商品并早于本案圖書(shū)而出版發(fā)行。該圖書(shū)名稱(chēng)已經(jīng)具有了區(qū)別商品來(lái)源的作用，構(gòu)成知名商品的特有名稱(chēng)。本案圖書(shū)封面的裝飾圖片選擇、位置排列、顏色搭配等均體現(xiàn)出一定的特色。本案沒(méi)有證據(jù)證明有他人早于本案圖書(shū)在相同或者類(lèi)似商品上使用了相同或者近似的裝潢設(shè)計(jì)。本案圖書(shū)的裝潢已經(jīng)具有區(qū)別商品來(lái)源的作用，構(gòu)成知名商品的特有裝潢。華文出版社的被訴侵權(quán)圖書(shū)使用了與涉案圖書(shū)近似的名稱(chēng)和裝潢，容易導(dǎo)致相關(guān)公眾發(fā)生混淆與誤認(rèn)，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。
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