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民法典之理想與現(xiàn)實(shí)的世紀(jì)博弈
北京報(bào)道新年的第三天，中國(guó)政法大學(xué)前校長(zhǎng)、民法學(xué)家江平教授在位于北京世界公園附近的 家中接受了記者的專訪。
這位在年末前三天(12月28日)剛剛度過(guò)了自己72歲生日的老教授顯得有些疲憊。作為 民法起草小組的專家成員之一，從民法草案提交全國(guó)人大常委會(huì)審議以來(lái)的一段時(shí)間， 他幾乎是不停歇地應(yīng)付著各種紛至沓來(lái)的會(huì)議、講座，還有各家媒體的采訪。
“我理解你們的心情，大家對(duì)民法草案的關(guān)心是正常的，因?yàn)槲覀冞@個(gè)社會(huì)需要一部 民法
民法典磨劍五十年
“民法典的問題并不是去年才一下子冒出來(lái)的!”作為中國(guó)民法典立法的一個(gè)見證人， 江平教授談起歷史時(shí)是感觸頗多的。
1952年底，也就是去年民法草案提交審議的整整50年前，國(guó)家就大力開始了民事立法 工作。1954年開始組織制定民法典，并草擬了民法典的初稿；1962年又制定了二稿。但 由于眾所周知的歷史原因，民法典起草工作一直是時(shí)斷時(shí)續(xù)的。十一屆三中全會(huì)以后， 民法典起草工作再次全面展開，1979年、1982年先后完成了第三、四稿。
“(上個(gè)世紀(jì))80年代初制定民法典和我們今天所面臨的任務(wù)是不同的。”江平告訴記 者，由于當(dāng)時(shí)經(jīng)濟(jì)體制改革剛剛起步，整個(gè)社會(huì)發(fā)展方向還不是十分明確，許多經(jīng)濟(jì)、 生活制度都沒有定型，很難拿出一部成熟、完整的民法典。所以，當(dāng)時(shí)的委員長(zhǎng)彭真同 志提出，“改批發(fā)為零售”，先搞單行法。在這個(gè)思路下，二十年來(lái)，我們先后搞了《 民法通則》等等在內(nèi)的一系列民事單行法，基本建立起了一個(gè)相對(duì)完備的民事法律體系 。
到了20世紀(jì)末，我們國(guó)家經(jīng)濟(jì)改革的目標(biāo)、模式已經(jīng)基本確定，社會(huì)生活也比較穩(wěn)定 ，建立健全社會(huì)主義法制的內(nèi)在要求，以及同國(guó)際化接軌的客觀需要使得民法典的起草 工作又再次提上議事日程。九屆全國(guó)人大常委會(huì)的立法規(guī)劃和常委會(huì)工作報(bào)告提出了“ 加快物權(quán)法起草和民法典編纂工作”的要求。
2002年10月，在已有民事法律及物權(quán)法草案基礎(chǔ)上，人大法工委形成了民法草案。12 月23日，該草案提交了全國(guó)人大常委會(huì)第31次會(huì)議進(jìn)行審議。
江平說(shuō)，據(jù)他個(gè)人估計(jì)民法典最后出臺(tái)需要三五年時(shí)間，最快也得兩三年。也就是大 約在2005年左右。
法律是一種平衡的產(chǎn)物
江平告訴記者，在民法典的制定問題上，一直就存在著三種有爭(zhēng)議的模式：徹底按照 大陸法系觀念，編撰一個(gè)系統(tǒng)的民法典；把大陸法系與英美法系相結(jié)合，制定一個(gè)比較 松散的、各個(gè)組成部分可以相對(duì)獨(dú)立的民法典；制定單行民事法律就足夠了，不需要一 個(gè)統(tǒng)一的民法典。
2002年1月，全國(guó)人大法工委召開專家座談會(huì)，著重研究民法典的主要內(nèi)容，并邀請(qǐng)六 位專家(社科院研究員梁慧星、人民大學(xué)教授王利明、社科院教授鄭成思、中國(guó)政法大 學(xué)教授巫昌楨、原最高法院副院長(zhǎng)唐德華、原最高法院審判委員會(huì)委員費(fèi)宗ｙī@①)分 別起草民法典的各編內(nèi)容。4月初，專家建議稿的工作基本完成。起草專家建議稿的同 時(shí)，法工委民法室著手民法典的編纂工作，起草民法的室內(nèi)稿，整理了法律以及行政法 規(guī)有關(guān)民事的規(guī)定，收集了國(guó)外有關(guān)民法典的規(guī)定，包括最近有關(guān)國(guó)家修改民法典的資 料。4月底，形成法工委民法室的室內(nèi)稿。5月至8月，法工委民法室以室內(nèi)稿為基礎(chǔ)， 對(duì)照專家建議稿，反復(fù)研究，到8月份形成了《中華人民共和國(guó)民法(匯報(bào)稿)》。整個(gè) 草案大約2000多條。
“應(yīng)該說(shuō)民法典起草工作一開始基本上是按照第一種模式進(jìn)行的，也就是完全的系統(tǒng) 編撰�！苯秸f(shuō)，這種起草方式，碰到的爭(zhēng)議就很多，畢竟專家的意見是不統(tǒng)一的。比 如知識(shí)產(chǎn)權(quán)要不要納入民法典，爭(zhēng)論就很大。像鄭成思教授負(fù)責(zé)牽頭起草知識(shí)產(chǎn)權(quán)編， 但他本人一開始也是反對(duì)的。還有侵權(quán)的定義，是侵權(quán)之債，還是侵權(quán)行為，或者侵權(quán) 責(zé)任，爭(zhēng)議也很大。
“可能就是這樣一些原因吧，有些領(lǐng)導(dǎo)同志覺得這一段的討論，過(guò)分追求了法律體系 里面的完整，會(huì)影響民法典的出臺(tái)�！苯礁嬖V記者，也許是為了減少爭(zhēng)議，最終提交 審議的民法草案多少是有點(diǎn)出乎大家的預(yù)料。
2002年10月，在已有民事法律及物權(quán)法草案基礎(chǔ)上，人大法工委形成了民法草案。12 月23日，該草案提交到全國(guó)人大常委會(huì)第31次會(huì)議進(jìn)行審議。這個(gè)民法草案共分九編， 第一編總則，第二編物權(quán)法，第三編合同法，第四編人格權(quán)法，第五編婚姻法，第六編 收養(yǎng)法，第七編繼承法，第八編侵權(quán)責(zé)任法，第九編涉外民事關(guān)系的法律適用法。草案 條文每編獨(dú)立計(jì)算，累計(jì)1209條。合同法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法采用了現(xiàn)有法律的 規(guī)定，條文暫未做改動(dòng)。其他五編的規(guī)定則是在現(xiàn)有法律基礎(chǔ)上重新起草的。
可是這個(gè)草案江平也是提交審議以后才剛剛收到的，以前也沒見過(guò)，江平解釋說(shuō)：“ 這其實(shí)主要是采取了第二種立法模式，即匯編。這種方式，不求體系上的絕對(duì)完整，不 過(guò)分追求理論上的統(tǒng)一，主要求一個(gè)適用的方便，這是有它的意義的。”江平覺得目前 中國(guó)立法要真正做到理論高度成熟，體系完整，邏輯嚴(yán)密，恐怕還不是特別可能，“畢 竟我們還要考慮一個(gè)中國(guó)的現(xiàn)實(shí)。不能因?yàn)檫^(guò)多的學(xué)術(shù)爭(zhēng)論而影響了法律的出臺(tái)，這點(diǎn) 我倒是同意的�！�
“當(dāng)然，現(xiàn)在這種方案也并不就是最終的，今后還會(huì)不斷討論，肯定還要發(fā)生變化�！〔贿^(guò)，既然民法草案已經(jīng)提交審議了，第三種模式也就不會(huì)再成為爭(zhēng)議了。要不要搞民 法典應(yīng)該說(shuō)不會(huì)再成為一個(gè)問題，主要就是搞一個(gè)什么樣的民法典的問題�！苯礁嬖V 記者。
到目前為止，民法草案沒有向社會(huì)公開。江平認(rèn)為：“現(xiàn)在這個(gè)草案還不是很成熟， 還需要進(jìn)一步修訂，不公開是有道理的，可以避免一些不必要的混亂。但將來(lái)審議到一 定階段，應(yīng)該會(huì)在適當(dāng)時(shí)機(jī)向全社會(huì)公布并征求意見，畢竟民法的制定與大家的生活密 切相關(guān)，需要有一個(gè)全社會(huì)參與的過(guò)程�！�
江平告訴記者，民法草案由于采用匯編的模式，所以，通過(guò)的方式應(yīng)該也是分編審議 ，“成熟一個(gè)出臺(tái)一個(gè)”。原來(lái)已經(jīng)通過(guò)的四個(gè)法律不存在再審議的問題，剩下的，《 物權(quán)法》應(yīng)該是最先出來(lái)的。
不是民法的而是政治的突破
現(xiàn)在有人認(rèn)為這次提交審議的民法草案是一部“公民權(quán)利宣言書”。江平認(rèn)為，這種 說(shuō)法其實(shí)是不準(zhǔn)確的�！斑^(guò)去我們通過(guò)《民法通則》，西方學(xué)者把它稱作‘一部民事權(quán) 利宣言書’，其實(shí)就是指它有一個(gè)最大的不足：過(guò)于原則，在具體的規(guī)范方面不夠細(xì)化 ，缺乏一些對(duì)權(quán)利保護(hù)的有力措施�！倍F(xiàn)在，制定民法典就是要在我們近20年的民事 立法經(jīng)驗(yàn)上做出總結(jié)，對(duì)原來(lái)空白的加以補(bǔ)充，對(duì)不完善的加以充實(shí)，對(duì)不適合的加以 修改，讓民法真正保障人們社會(huì)生活、經(jīng)濟(jì)生活中的權(quán)利和自由�！八趺茨苓�是一個(gè) 宣言書呢?”
“應(yīng)該說(shuō)，在立法思路上，現(xiàn)在的民法草案同1986年制定的《民法通則》以及以后的 一系列民事單行法律，都是一脈相承的，目的很明確，就是要保護(hù)權(quán)利�！苯秸J(rèn)為， 現(xiàn)在很多人對(duì)民法典寄予厚望，這可以理解，但過(guò)分夸大民法典的意義就不切實(shí)際了。
這次我們的民法草案之所以廣受關(guān)注，很大
程度上在于一些觀念的明確，如“保護(hù)私 人財(cái)產(chǎn)”等等。但其實(shí)這些觀念并不是這次民法草案獨(dú)創(chuàng)，它們本身就是民法的基本理 念，而且一直也在民法實(shí)踐中存在，只不過(guò)我們今天的政治生活走到現(xiàn)在，需要把它們 明確提出，而且要更加重點(diǎn)落實(shí)而已。這不是民法本身的突破，而是社會(huì)觀念的進(jìn)步， 是政治的突破。
理性看待民法典
現(xiàn)在民法典草案的寫法是不是就很充分保護(hù)了權(quán)利呢?江平覺得還是存在一定問題的�！”热纭肮褙�(cái)產(chǎn)的征收”，到底怎么征收?“社會(huì)公共利益需要”的具體含義是什么?怎 么補(bǔ)償?誰(shuí)有權(quán)決定?程序怎么進(jìn)行?在這些問題上，現(xiàn)在的民法草案顯然還是不夠具體 。
“我們過(guò)去存在的問題，不夠具體、不夠明確、不注意程序，現(xiàn)在看來(lái)，民法草案里 還是沒有徹底解決�！苯礁嬖V記者：“在日常生活中，公權(quán)力和私權(quán)利的沖突會(huì)經(jīng)�！“l(fā)生，比如城市居民的拆遷，農(nóng)民土地的征收等等，這都需要通過(guò)法律來(lái)調(diào)節(jié)、保護(hù)�！∷匀藗兌计谕ㄟ^(guò)民法的出臺(tái)，對(duì)公民的私人權(quán)利更多加以保護(hù)，這就要求法律的制 定要更加規(guī)范，更加具體、明確�！�
不過(guò)，“不要寄希望于一部民法典把所有的權(quán)利保護(hù)都涵蓋，畢竟還有其他法律也同 樣在保護(hù)權(quán)利。”過(guò)多把希望寄托一個(gè)法律，有時(shí)未必能取得良好的效果。江平以前也 參加過(guò)很多法律的起草，比如公司法，當(dāng)時(shí)一個(gè)很重要的目的就是希望通過(guò)公司法出臺(tái) 為國(guó)有企業(yè)改革提供幫助，但現(xiàn)在回頭來(lái)看實(shí)際效果，已經(jīng)是有目共睹的了。
所以，民法典對(duì)整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)、生活的作用不能估計(jì)過(guò)高�！懊穹ǹ梢酝苿�(dòng)生活，從 這個(gè)意義上來(lái)說(shuō)，它的影響是巨大的，它是可以有所作為。”但是，整個(gè)社會(huì)的演進(jìn)畢 竟是一個(gè)循序漸進(jìn)的過(guò)程，期望一個(gè)法律的出臺(tái)會(huì)對(duì)整個(gè)經(jīng)濟(jì)、生活產(chǎn)生翻天覆地的變 化，這實(shí)際上是對(duì)法律的迷信。
字庫(kù)未存字注釋：
@①原字左礻右韋
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