數(shù)據(jù)電文合同若干法律問題的探討

【內(nèi)容提要】數(shù)據(jù)電文合同具有的虛擬性、無紙面的特點使其與傳統(tǒng)書面合同相比，在書面的意義、身份及信用的認證、簽名和意思表示等方面有很大不同。對此，應(yīng)依賴“功能等同法”，解決數(shù)據(jù)電文合同的書面效力、電子簽名、合同的訂立與成立等法律問題。我國應(yīng)盡快制定電子商務(wù)法對數(shù)據(jù)電文合同重點予以規(guī)范
  我國1999年10月1日起施行的新《合同法》首次將數(shù)據(jù)電文合同納入了書面形式的合同中，承認其合法性。但數(shù)據(jù)電文合同面臨的許多具體法律問題，《合同法》并未解決。目前，隨著我國電子商務(wù)的迅速發(fā)展，迫切需要研究這類無紙合同的特殊法律問題。本文在對數(shù)據(jù)電文合同與傳統(tǒng)書面合同進行比較的基礎(chǔ)上，試圖探討數(shù)據(jù)電文合同的幾個重要問題：書面效力問題、簽名問題、合同的訂立與成立的時間、地點問題。
　　一、數(shù)據(jù)電文合同與傳統(tǒng)書面合同的比較
　�。ㄒ唬�數(shù)據(jù)電文合同的概念
　　數(shù)據(jù)電文合同，顧名思義，即以數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在《電子商業(yè)示范法》第2條中對數(shù)據(jù)電文做了較權(quán)威的定義：“數(shù)據(jù)電文”系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報、電傳或傳真。我國《合同法》第11條也規(guī)定，“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”�？梢姡瑪�(shù)據(jù)電文合同一般包括以下三類基本形式：一是以往常見的電報、電傳和傳真。它們是通過電子脈沖形式傳遞信息的，故屬于數(shù)據(jù)電文形式。二是電子數(shù)據(jù)交換(Electronic  Date  Interchange，簡稱EDI)形式，它是將商務(wù)處理按照一個商定的標準，形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理或信息數(shù)據(jù)格式，從計算機到計算機的電子傳輸方式。換言之，EDI合同即是合同信息通過計算機的電子傳輸，而且使用某種商定的標準來處理信息結(jié)構(gòu)的合同訂立形式。EDI目前是國際貿(mào)易及發(fā)達國家的國內(nèi)貿(mào)易中被廣泛應(yīng)用的比較普及的電子貿(mào)易形式，我國應(yīng)用EDI的貿(mào)易正在被積極推廣并迅速發(fā)展起來。三是電子郵件（簡稱E-mail）形式，它是通過電子計算機系統(tǒng)以及國際互聯(lián)網(wǎng)實現(xiàn)的信息傳遞方式。E-mail合同形式與EDI合同形式都是進入現(xiàn)代信息社會后，貿(mào)易合同無紙化的典型表現(xiàn)，且具有快捷、方便、高效等優(yōu)勢。但二者比較起來，E-mail采用的是非標準化或格式化的電子信息處理結(jié)構(gòu)，雙方當事人可以在網(wǎng)上直接談判，其成本更低，更方便和快捷。E-mail的不足之處是，不像EDI形式那樣可以設(shè)置認證機構(gòu)為電子簽名提供可靠、安全的保障，其安全性受到較大的威脅。目前E-mail形式多用于網(wǎng)上零售、網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和其他小額貿(mào)易。
　�。ǘ�）數(shù)據(jù)電文合同與傳統(tǒng)書面合同的區(qū)別
　　傳統(tǒng)書面形式是指當事人采用合同書、信件等文字形式表達協(xié)議內(nèi)容的合同。長期以來，要式合同一直以此種形式為主要形式，整個書面合同的理論，如合同的合法性及證據(jù)力，合同的要約和承諾、成立的時間和地點等都是以紙面形式為基礎(chǔ)進行規(guī)范的。而在數(shù)據(jù)電文合同中，雖然合同的意義和作用并未發(fā)生改變，但其形式以及由此引起的法律要求卻發(fā)生了很大的變化。二者比較起來，其主要區(qū)別表現(xiàn)為：
　　首先，傳統(tǒng)書面形式的合同當事人可以面對面直接談判，意思表示是在一個實體空間內(nèi)進行，雙方的身份容易辨認和確定。而在數(shù)據(jù)電文合同中，雙方當事人在一個虛擬的市場上運作，其身份和信用須依靠密碼辨認或認證機構(gòu)的認證。
　　其次，二者“書面”的意義有很大區(qū)別。通常人們認為，傳統(tǒng)書面形式屬于有紙形式，其可視性、不可更改性及原件的認定幾乎不成問題。而在數(shù)據(jù)電文合同中，除電報、電傳和傳真的書面意義與傳統(tǒng)書面的形式較近似外，EDI和E-mail合同形式均屬典型的無紙面形式，它們實際上是存儲于計算機磁性介質(zhì)上的一組數(shù)據(jù)信息，又稱電子數(shù)據(jù)。雖然EDI和E-mail合同也可以以打印文件形式有形地表現(xiàn)所載的內(nèi)容，但那已不是EDI和E-mail合同了，而是以打印文件形式存在的典型的紙面合同。它們也可以通過顯示器屏幕進行顯示，但顯示并非合同存在的形式，而是供人閱讀的。在EDI和E-mail合同中，能夠有效存在的作為“書面”意義的是電子數(shù)據(jù)，它與紙面形式相比具有無形性、易消失性和易改動性等特點。因為電子數(shù)據(jù)以計算機儲存為條件，一旦操作不當，可能抹掉所有的數(shù)據(jù)，還可能受到計算機病毒等無形災(zāi)難的攻擊。并且，它以鍵盤輸入，用磁性介質(zhì)保存，改動或偽造后不易留痕跡。
　　再次，傳統(tǒng)書面合同成立和生效所要求的簽名、蓋章或指紋等，在數(shù)據(jù)電文合同中被電子簽名所代替。在電報、電傳和傳真中，人們沒有對合同簽名問題提出疑義。這是因為在發(fā)送電報、電傳和傳真時，在發(fā)源稿上簽字與傳統(tǒng)簽字基本一致。而在EDI和E-mail合同中，電子簽名完全由符號及代碼組成。其存在的問題是，數(shù)字形式的簽名容易被他人模仿或破譯，網(wǎng)絡(luò)通信可能在中途被他人截獲并篡改，當事人可能懷疑附有電子簽名的合同的真實性及有效性。
　　最后，在意思表示及合同的成立方面，二者也有不同。按照傳統(tǒng)書面合同的要求，要約的意思表示與承諾的意思表示都是由當事人直接發(fā)出的，合同是當事人雙方意思表示達成一致的結(jié)果。而數(shù)據(jù)電文合同中的EDI形式，因通過計算機網(wǎng)絡(luò)，采用標準化或格式化進行數(shù)據(jù)交換并自動生成，誰是作出意思表示的人以及意思表示能否撤回、撤銷等問題便成為疑問。E-mail合同雖然比EDI合同在意思表示的達成上更為直接，且當事人可以反復(fù)磋商，但要約和承諾的收到與證實等問題與傳統(tǒng)書面合同相比亦有較大區(qū)別。另外，數(shù)據(jù)電文合同通過計算機等電子手段傳遞信息，發(fā)送或接收信息也可能是旅途中的手提電腦，這使得發(fā)出信息的地點或收到信息的地點具有不確定性，因而在合同成立的地點上與傳統(tǒng)書面合同相比，確定的規(guī)則有所不同。
　　二、數(shù)據(jù)電文合同的書面效力問題
　　無論在各國國內(nèi)法或是國際貿(mào)易法中，書面形式被作為許多類型的合同的形式要件加以規(guī)定。書面形式的作用在于：于實體法中決定合同的成立和生效，使合同具有合法性和可強制執(zhí)行性；于程序法中作為處理合同糾紛的可靠證據(jù)。在電子技術(shù)引進之前，法律很少碰到文本在什么中介載體上呈現(xiàn)的問題。電報、電傳和傳真產(chǎn)生之后，也沒有出現(xiàn)不可克服的困難，接收方從接收機中得到一張通訊記錄紙就足以形成書面的證據(jù)了。但EDI和E-mail形式則不同，它不是以原始紙張作為記錄憑證，而是以電子數(shù)據(jù)的形式表現(xiàn)出來。但電子數(shù)據(jù)的易消失性、易改動性，使人們對它的書面合法性和證據(jù)力有諸多懷疑。這種懷疑確實在一定程度上阻礙了電子貿(mào)易的發(fā)展。因此，人們普遍認為，有必要擴大書面的概念，不管是文本的，或是電子數(shù)據(jù)形式的，只要具有書面形式的基本功能，即視為符合法律對書面的要求。這就是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會建議采用的“功能等同法”(funcfional-equivalent)。依據(jù)“功能等同法”，法律針對數(shù)據(jù)電文合同要求的書面意義不應(yīng)該確定一種相當于任何一種紙面

文件的計算機等同物。相反，只需要提出書面形式要求的基本目的和作用，以此作標準，不管采用什么電子技術(shù)，一旦達到這個程度，即可等同于書面文件，受到法律的認可。在書面文件環(huán)境中，一般認為書面文件可起到的作用或具有的功能是：提供的文件大家均可閱讀；提供的文件在長時間內(nèi)可保持不變；可復(fù)制便于當事人雙方掌握的同一數(shù)據(jù)的副本；可通過簽字核證數(shù)據(jù)；文件是法院或社會上可接受的形式等等。關(guān)于上述書面文件的作用，現(xiàn)有計算機技術(shù)的發(fā)展使數(shù)據(jù)電文基本上可以達到要求。但法律不應(yīng)要求數(shù)據(jù)電文在任何情況下都應(yīng)起到書面形式的全部功能。事實上，紙面形式也并非完美無缺，例如，一份書寫的文件也可能被幾乎毫無痕跡地涂改，也可能被毀滅，而非絕對不可更改。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定的《電子商業(yè)示范法》第6條(1)項規(guī)定：“如法律要求信息須采用書面形式，則假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項要求�？梢�，《示范法》將可讀性、可核查性作為數(shù)據(jù)電文滿足書面要求的標準。目前許多國家，如美國、日本、澳大利亞、歐盟各國、韓國、新加坡等都通過電子商務(wù)法或其他法律將數(shù)據(jù)電文合同視為書面合同，承認其合法性。我國《合同法》第11條則直接將數(shù)據(jù)電文合同列為書面合同的一種，而非“視為”書面合同。
　　對于書面形式所要求的原件問題，在數(shù)據(jù)電文合同中如何認定？回答這一問題，先從原件的基本功能來看，它確保當事人能據(jù)此宣稱權(quán)利或提出抗辯，并對交易進行認證，以及成為可能的最佳證據(jù)。換言之，原件的功能就是對信息認證以維護其真實可信度。聯(lián)合國《電子商業(yè)示范法》第8條(1)項針對數(shù)據(jù)電文合同的原件做出了規(guī)定：“如法律要求信息須以其原始形式展現(xiàn)或留存，倘若情況如下，則一項數(shù)據(jù)電文即滿足了該項要求：(a)有辦法可靠地保證自信息首次以其最終形式生成，作為一項數(shù)據(jù)電文或充當其他用途之時起，該信息保持了完整性；(b)如要求信息展現(xiàn)，可將該信息顯示給觀看信息的人”。這一規(guī)定運用“功能等同法”對原件在數(shù)據(jù)電文中做了重新定義。筆者認為，如果拋棄“功能等同法”，而把原件的概念狹義地理解為信息首次固定于其上的媒介物，則任何數(shù)據(jù)電文均無原件。因為數(shù)據(jù)電文收件人收到的永遠是該“原件”的副本。所以，只能依賴“功能等同法”來認定“原件”�！妒痉斗ā返�8條強調(diào)電子數(shù)據(jù)具有可讀性和完整性，才能被認可為功能上等同于原件。其完整性則應(yīng)與核證方法相聯(lián)系�，F(xiàn)在已有很多電子技術(shù)手段來核實某項數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容，亦即證明其“原件性質(zhì)”。
　　關(guān)于數(shù)據(jù)電文合同“書面”證據(jù)力的承認問題，聯(lián)合國《電子商業(yè)示范法》第9條(1)項規(guī)定：“在任何法律訴訟中，證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面均不得以下述任何理由否定一項數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性：(a)僅僅以它是一項數(shù)據(jù)電文為由；或(b)如果它是舉證人按合理預(yù)期所能得到的最佳證據(jù)，以它并不是原樣為由”。根據(jù)我國《民事訴訟法》第63條的規(guī)定，電子數(shù)據(jù)屬于視聽資料類，為法定的七種證據(jù)之一。但《民事訴訟法》第69條又規(guī)定，視聽資料類的證據(jù)往往需與其他證據(jù)相互印證一致，其共同指向同一事實，才能認可其效力。而傳統(tǒng)紙面形式則可直接作為可靠證據(jù)。以電子數(shù)據(jù)必須與其他證據(jù)相互印證一致，才能作為確定電子數(shù)據(jù)證據(jù)價值的標準，很多情況下是難以實現(xiàn)的。我國目前沒有明確的解決辦法。我國應(yīng)借鑒《示范法》及其他國家法律的規(guī)定，在民訴法中規(guī)定數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的具體法律規(guī)則，以便消除對其使用所造成的不必要障礙，并確保這些規(guī)則符合技術(shù)的發(fā)展。
　　三、數(shù)據(jù)電文合同的電子簽名問題
　　傳統(tǒng)書面合同中，簽名的法律意義或功能主要表現(xiàn)為：證實當事人的身份；表示當事人同意此合同內(nèi)容的當前意圖；決定合同的成立地點。手寫簽名、蓋圖章、信箋頭的印字或者打孔等在傳統(tǒng)上都被視為簽名而應(yīng)用過。但在電子商務(wù)無紙化環(huán)境中，雙方可能遠隔萬里而互不相識或在交易中自始至終不見面，依靠上述傳統(tǒng)簽字方式很難確認各方的身份。因此，人們采用一種電子簽名的機制來相互證明自己的身份。電子簽名是用0、1數(shù)字代碼組成的某種電子密碼，它可以供合同每一方使用，代表當事人的當前意圖，即雙方愿意就合同規(guī)定的條件進行交易。對每一方來講，具體采用什么符號或代碼，是根據(jù)現(xiàn)有技術(shù)、各方相關(guān)經(jīng)驗，可應(yīng)用的標準要求和所使用的安全程序來確定。應(yīng)當指出的是，電子簽名與電子商務(wù)中用戶的進入代碼并不相同。進入代碼只是允許用戶進入通訊網(wǎng)絡(luò)，這與證實用戶的當前意圖是截然不同的。用戶在使用進入代碼之后，再使用代表其當前意圖的電子密碼，才是電子簽名。
　　電子簽名存在的最主要問題有二：一是其安全性較之傳統(tǒng)簽名更易受到威脅，如模仿和篡改，可能使得電子合同雙方互不信任；二是如何規(guī)范電子簽名使其成為人們能普遍接受的簽名形式，并賦予電子簽名與傳統(tǒng)簽名同等的法律效力。前者是一個技術(shù)問題，后者是純粹的法律問題。解決上述問題的技術(shù)方案已提出多種，如針對EDI合同，比較可行的是通過電子商務(wù)認證中心建立起類似于印鑒管理那樣的制度對電子簽名的真實性進行證明或鑒定。而從法律上看，承認電子簽名的法律效力，目前有兩種立法模式：第一種模式是立法直接規(guī)定使用某種較可靠的電子簽名，如新加坡1998年7月頒布的電子商務(wù)法規(guī)定：電子簽名指通過非對稱加密系統(tǒng)和哈希函數(shù)(Hushing  Function)交換電子記錄的一種電子簽名。另一種模式是只建立一個立法框架，期望由市場來確定法律效力以外的問題，以消除對電子簽名有苛刻技術(shù)限制的問題，并可跟隨技術(shù)的發(fā)展。關(guān)于電子簽名，聯(lián)合國《電子商業(yè)示范法》第7條第(1)項采用“功能等同法”，側(cè)重于簽字的基本功能規(guī)定：一項數(shù)據(jù)電文，若使用一種方法，鑒定了作者的身份并證實了該作者同意了該信息的內(nèi)容，且使用的方法是可靠的、適當?shù)�，則可視為滿足了法律對簽字的要求。關(guān)于簽字的安全可靠程度，則定出了靈活性原則。在決定所采用的方法是否適宜時，可予考慮各種法律要求、技術(shù)及商業(yè)的因素。
　　我國《合同法》第33條規(guī)定：“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立�！彪m然我們可以認為這一規(guī)定為數(shù)據(jù)電文合同提供了一種認證方法，但我國《合同法》及其他法律、法規(guī)并未具體規(guī)定電子簽名。筆者認為，我國應(yīng)當在立法中明確承認電子簽名的法律效力，并規(guī)定電子簽名可靠程度的核證要求，但最好不要將電子簽名限定在某一技術(shù)狀態(tài)下，而由當事人自行選擇較可靠的電子簽名。因為計算機技術(shù)的發(fā)展實在太快了。
　　四、數(shù)據(jù)電文合同的訂立與成立問題
　　關(guān)于EDI合同主體問題。EDI的應(yīng)用使訂約決策過程完全自動化，交易雙方的計算機完全可以按預(yù)先編制的程序自動發(fā)出要約和承諾，而勿需當事人的直接參與。人們不禁要問：誰是意思表示的當事人？筆者認為，盡管計算機的高智能化使人的主體地位有淡化的傾向，但是，賦予計算機以擬制人格是不符合法理的。EDI合同程序畢竟是人設(shè)計的，計算機也是由人來控制的，所以，實質(zhì)上體現(xiàn)了人的意志。歐共體委員會在《關(guān)于通過EDI訂立合同》的研究報告中指出，可以把對計算機的運作擁有最后支配權(quán)的人視為其同意了計算機所發(fā)出的要約或承諾的人，由他對計算機系統(tǒng)所作的一切決定承擔責任。聯(lián)合國《電子商業(yè)示范法》第13條中也規(guī)定：一

項數(shù)據(jù)電文，由發(fā)端人設(shè)計程序或他人代為設(shè)計程序的一個自動運作的信息系統(tǒng)發(fā)送，視為發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文。以上辦法均為確定合同主體的可資借鑒的辦法。
　　關(guān)于要約的撤回、撤銷及承諾的撤回問題。數(shù)據(jù)電文合同訂立中要約與承諾能否撤回、撤銷，學(xué)者之間有不同的看法：一種觀點認為，要約的撤回、撤銷及承諾的撤回在EDI合同中是不可能的。因為EDI傳遞的速度太快，且有自動處理的特點[1]。另一種觀點則認為，要約撤回、撤銷與承諾撤回在EDI合同中是可能的。因要約方通知EDI網(wǎng)絡(luò)發(fā)出要約信息后，受要約人需要一定的時間來接收和處理該信息，在承諾實際到達要約方發(fā)出信息的地點以前，要約人可以撤回或修改要約[2]。分析針對EDI合同的兩種不同觀點可以發(fā)現(xiàn)，其中的關(guān)鍵問題是人們對電子技術(shù)本身特點的認識不同。事實上，在EDI合同訂立時，如為即時性的自動處理程序，則無撤回，也無撤銷的情況。如EDI受軟、硬件系統(tǒng)的限制，是非即時性的，則有撤銷的問題。而在E-mail形式中，也因信息傳遞速度很快，要約和承諾很難有撤回的機會。但如發(fā)送的要約到達對方生效但尚未承諾時，則存在撤銷要約的機會。此外，還有一種特殊情況，要約和承諾存在撤回的機會：如要約或承諾的信息未進入收件人指定的特定電子信息系統(tǒng)，而只是發(fā)給收件人的另一信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時間為收到時間，意即在收件人檢索到數(shù)據(jù)之前，發(fā)送的要約或承諾尚未生效�？沙坊�。關(guān)于這些問題，實際上并未突破合同法中要約與承諾的基本規(guī)則。
　　關(guān)于數(shù)據(jù)電文合同成立的時間和地點問題。在訂立合同的過程中，要約和承諾的意思表示都有何時生效的問題，它同時也關(guān)系到合同的成立時間。對此，英美法系采用“發(fā)信主義”，而大陸法系各國多采用“到達主義”。我國《合同法》采用“到達主義”。一般認為，收件人收到數(shù)據(jù)電文的時間即為到達生效時間。對于收到時間，聯(lián)合國《電子商業(yè)示范法》第15條和我國《合同法》第16條采用了基本相同的規(guī)范：如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為收到時間；如收件人未指定某一特定信息系統(tǒng)的，則以數(shù)據(jù)電文進入收件人的任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間。對于什么是“進入”，筆者認為，一項數(shù)據(jù)電文進入某一信息系統(tǒng)，其時間應(yīng)是在該信息系統(tǒng)內(nèi)可投入處理的時間，而不管收件人是否檢查或閱讀傳遞的信息內(nèi)容。這正如一封信抵達收信方信箱時，信封仍然是封閉的，但并不影響其到達一樣。
　　對于合同成立的地點，按照我國《合同法》的規(guī)定，承諾生效的地點為合同成立的地點。但對于數(shù)據(jù)電文合同來說，承諾生效的地點具有不確定性，其所處地點可能并不與基礎(chǔ)交易。有密切聯(lián)系，不能滿足確立該地點所具有的法律意義。因此，我國《合同法》第34條(2)款采用了與聯(lián)合國《電子商業(yè)示范法》第15條(4)款基本項相同的規(guī)定：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，從其約定。
　　五、結(jié)語
　　除上述問題外，數(shù)據(jù)電文合同中的特殊責任也是不同于傳統(tǒng)書面合同的一個值得研究的問題。尤其是EDI和E-mail形式。在信息的傳輸和交換中，可能發(fā)生輸入內(nèi)容錯誤、篡改的傳遞或者數(shù)據(jù)被丟失、截取、偽造以及泄密等不利后果。那么，如果因上述情況而造成數(shù)據(jù)電文合同訂立中的風險或損失，由誰承擔責任及歸責方式，都需進一步研究。
　　總之，電子商務(wù)是未來商務(wù)發(fā)展的一個必然趨勢，數(shù)據(jù)電文合同則代表著未來貿(mào)易方式的發(fā)展方向。其獨特的訂立合同的方式向現(xiàn)有的紙面交易的規(guī)范模式提出了技術(shù)、法律等方面的重大挑戰(zhàn)。尤其是法律方面，現(xiàn)有的《合同法》及一些有關(guān)信息網(wǎng)絡(luò)管理方面的法規(guī)沒有解決也無法解決數(shù)據(jù)電文合同所遇到的諸多法律障礙。目前，世界上已有很多國家通過電子商務(wù)立法集中解決數(shù)據(jù)電文合同的法律問題，建議我國也盡快制定電子商務(wù)法，為電子交易的雙方提供一套虛擬環(huán)境下進行交易的法律規(guī)則，說明怎樣消除數(shù)據(jù)電文合同所遇到的法律障礙，促進我國電子商務(wù)沿著法制的軌道順利發(fā)展。
　　收稿日期：2000-06-08
【參考文獻】
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