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在當(dāng)前人事制度改革中格式《聘用合同書》文本中存在的問題
四川精濟(jì)律師事務(wù)所 何寧湘律師[ 前面的話 ]
當(dāng)前全國各地國家事業(yè)單位正在開展人事制度改革以及試點(diǎn)，在人事改革中的一項(xiàng)重要工作就是推動聘用合同制的實(shí)施，對此各地各級人事部門相繼推出了《聘用合同書》的格式文本進(jìn)行貫徹。由于當(dāng)前人事制度改革仍以政策與政府文件規(guī)定進(jìn)行領(lǐng)導(dǎo)，故《聘用合同書》文本條款的規(guī)定也在此領(lǐng)導(dǎo)之中。而自2003年9月5日最高人民法院的法釋[2003]13號《最高人民法院關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定》司法解釋出臺施行后，人事部于2003年9月29日下發(fā)了國人部發(fā)〔2003〕30號《關(guān)于推動人事爭議仲裁工作有關(guān)問題的通知》一文。
而人事爭議仲裁以及人事爭議案件訴訟的主要受理依據(jù)就是《聘用合同》，此時(shí)的聘用合同文本就一定要依據(jù)相應(yīng)的法律來起草與制定，合同條款應(yīng)當(dāng)貫徹《勞動法》及其配套法規(guī)，以保護(hù)廣大事業(yè)單位及其工作人員的合法權(quán)益，以推動國家事業(yè)單位的人事制度改革與保證國家事業(yè)單位工作人員在就聘用合同發(fā)生爭議時(shí)，有法可依，通過法定程序以及正確適用法律，以及時(shí)地獲得救濟(jì)與保障。
本文試通過一份人事部門推行的格式《聘用合同書》內(nèi)容及條款的剖析來談這方面的問題。
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合同書封面及內(nèi)頁：
成都市事業(yè)單位
聘用合同書
聘用單位
受聘人員
合同編號
成都市人事局
二OO三年六月 制
填寫說明
1、本合同書系根據(jù)《四川省事業(yè)單位人員聘用制管理試行辦法》的規(guī)定，由成都市人事局統(tǒng)一制定的事業(yè)單位《聘用合同書》，有關(guān)內(nèi)容為事業(yè)單位《聘用合同書》必不可少的內(nèi)容；聘用單位和受聘人員可以按照自身特點(diǎn)增加有關(guān)約定內(nèi)容，并在相應(yīng)條款后寫明。
2、 《聘用合同書》如由聘用單位法定代表人和受聘人員直接訂立，有關(guān)法定代表人的委托代理人、受聘人員的法定監(jiān)護(hù)人的欄目即為空白，不再填寫。
3、填寫《聘用合同書》一律用藍(lán)、黑墨水書寫，字跡清晰、工整，不得涂改。
4、簽訂《聘用合同書》時(shí)，必須由雙方當(dāng)事人親自簽字，不得由他人代簽。
【封面內(nèi)容剖析】
1、從封面可以看到，該格式合同是2003年六月制定，在2003年9月5日最高人民法院的法釋[2003]13號《最高人民法院關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定》司法解釋出臺后，事業(yè)單位人事制度改革與聘用合同的起草和簽訂都有了適用的法律，即《勞動法》，而該合同文本系是一年前的，顯然現(xiàn)在使用情形有了很大變化。
2、在封面背面的“填寫說明”1中，載明“由成都市人事局統(tǒng)一制定的事業(yè)單位《聘用合同書》，有關(guān)內(nèi)容為事業(yè)單位《聘用合同書》必不可少的內(nèi)容”，即事業(yè)單位工作人員在與單位簽訂聘用合同時(shí)，對格式條文不得修改，而只能對其他問題進(jìn)行約定。由此可見，事業(yè)單位在貫徹聘用合同制以用簽約時(shí)，當(dāng)事人之間是不平等的，對合同文本及格式、條文沒有選擇權(quán)，因此該《聘用合同書》不但是霸王，而剝奪了當(dāng)事人的選擇權(quán)。眾所周知，合同是確定合同各方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的法律文件，簽訂合同是一個(gè)法律行為，合同一經(jīng)簽訂就具有受國家法律保護(hù)的法律約束力，因此合同的簽訂必須貫徹自愿原則。而“填寫說明”的第1規(guī)定顯然違反簽訂合同的基本原則，即自愿原則。
合同當(dāng)事人：
甲方(聘用單位)名稱：
法定代表人： 職務(wù)：
委托代理人： 職務(wù)：
所有制性質(zhì)： 主管部門：
單位地址： 聯(lián)系電話：
乙方(受聘人員)姓名：
性別： 民族： 身份證號碼：
出生年月： 參加工作年月：
學(xué)歷： 畢業(yè)時(shí)間和學(xué)校及專業(yè)：
職稱或技術(shù)等級： 取得時(shí)間：
個(gè)人住址： 聯(lián)系電話：
法定監(jiān)護(hù)人： 與乙方(受聘人員)的關(guān)系：
工作單位：
個(gè)人住址： 聯(lián)系電話：
【剖析】
上面出現(xiàn)了“法定監(jiān)護(hù)人”一項(xiàng)，對于需要監(jiān)護(hù)的大致有三種情形：1、未成年人；2、精神病患者；3、因病或因傷生活不能自理者。對于事業(yè)單位工作人員中能與單位簽訂《聘用合同書》的人應(yīng)當(dāng)這三種情形均不存在，因此該文本出現(xiàn)“法定監(jiān)護(hù)人”的原因不明。
合同條款：
根據(jù)《四川省事業(yè)單位人員聘用制管理試行辦法》的規(guī)定， 甲、乙雙方在平等、自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上訂立本聘用合同。
一、聘用合同期限
本合同為 聘用合同(空白內(nèi)選填短期、中長期、以完成一定工作為期限的)。
合同期從 年 月 日起至 止(空白內(nèi)選填×年×月×日、完成工作任務(wù))。其中：試用期從 年 月 日起至 年 月 日止。
【剖析】
1、該文本仍沒有適用法律，而適用的是人事部門制定的規(guī)范性文件。
2、本次規(guī)定，短期為3-6年。即至少要簽3年。規(guī)定合同的最少年限，雖然保護(hù)了事業(yè)單位工作人員，但另一方面卻又限制了人才或人員的流動。
二、聘用崗位及其職責(zé)要求
(一)甲方根據(jù)工作需要及乙方所具備的工作能力，聘用乙方在 崗位工作；在聘期內(nèi)，甲方也可以根據(jù)工作需要，征得乙方的同意，調(diào)整乙方的工作崗位。
(二)乙方應(yīng)服從甲方的工作安排，按照崗位要求履行職責(zé)，完成工作任務(wù)。
【剖析】
條款中出現(xiàn)“征得乙方的同意”，成為具有強(qiáng)制性的義務(wù)條款，不合適，應(yīng)當(dāng)為“征求乙方的意見”為宜。
三、勞動保護(hù)和工作條件
(一)甲方必須嚴(yán)格執(zhí)行國家和省、市有關(guān)勞動保護(hù)的規(guī)定，根據(jù)乙方的崗位及工作的要求，為乙方提供必需的工作條件，采取必要的勞動保護(hù)措施，保證乙方能夠正常工作和在工作中的安全、健康。
(二)乙方必須嚴(yán)格遵守各項(xiàng)安全操作規(guī)程。
【剖析】
勞動保護(hù)是《勞動法》調(diào)整的范圍，條文中未適用《勞動法》，而適用的是“國家和省、市有關(guān)勞動保護(hù)的規(guī)定”，即適用政府文件規(guī)定。
四、工作報(bào)酬
(一)甲方應(yīng)當(dāng)按照國家和省、市的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)乙方的工作崗位及完成工作任務(wù)的情況，以貨幣形式按月支付乙方工作報(bào)酬。
(二)乙方工資的增減，獎金、津貼、補(bǔ)貼、加班加點(diǎn)工資的發(fā)放，以及特殊情況下的工資支付等，均按國家和省、市有關(guān)規(guī)定及甲方依法制定的規(guī)章制度執(zhí)行。
【剖析】
1、本條第(一)項(xiàng)“甲方應(yīng)當(dāng)按照國家和省、市的有關(guān)規(guī)定”應(yīng)當(dāng)是指工資不得低于當(dāng)?shù)卣?guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
2、
本條第(二)項(xiàng)“獎金、津貼、補(bǔ)貼、加班加點(diǎn)工資”應(yīng)當(dāng)明確項(xiàng)目，而不應(yīng)籠統(tǒng)概括，如學(xué)校事業(yè)單位的教師，在國家財(cái)務(wù)管理制度中，就沒有加班這一說，另外事業(yè)單位的工薪報(bào)酬一般采用結(jié)構(gòu)方式，故需要對此修改并標(biāo)明。
五、保險(xiǎn)和福利待遇
(一)甲、乙雙方按照國家和省、市有關(guān)規(guī)定參加養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療、工傷、生育等社會保險(xiǎn)，并按期足額繳納有關(guān)社會保險(xiǎn)費(fèi)。其中乙方個(gè)人繳納部分，由甲方在其工資中代為扣繳。
(二)乙方在休息、休假期間的待遇均按國家和省、市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
(三)乙方患職業(yè)病或因公(工)負(fù)傷的待遇，因公(工)或因病死亡的喪葬費(fèi)、一次性撫恤費(fèi)、供養(yǎng)直系親屬生活困難補(bǔ)助費(fèi)等均按國家和省、市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
(四)乙方患病或非因公(工)負(fù)傷的醫(yī)療期及其待遇按國家和省、市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
【剖析】
從本條來看，雖然成都市事業(yè)單位也進(jìn)入了社會養(yǎng)老保險(xiǎn)序列，但對于工傷方面，一是尚未參保，二是國家仍未下達(dá)相關(guān)規(guī)定，因此仍按原國家福利待遇政策規(guī)定執(zhí)行。
六、工作紀(jì)律
(一)甲方有權(quán)根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和政策的規(guī)定，制定本單位的規(guī)章制度，對乙方實(shí)行管理和獎懲。
(二)乙方應(yīng)當(dāng)遵守甲方依法制定的各項(xiàng)規(guī)章制度，服從甲方管理，并保守甲方的技術(shù)秘密和商業(yè)秘密。
七、聘用合同的變更
(一)本合同確需變更的，甲、乙雙方應(yīng)協(xié)商一致，并按照規(guī)定程序變更聘用合同。
(二)有下列情形之一的，甲、乙雙方可以變更本合同的有關(guān)內(nèi)容：
1、甲、乙雙方協(xié)商同意對部分條款進(jìn)行變更的；
2、由于不可抗拒的因素致使本合同無法完全履行的；
3、本合同訂立時(shí)所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策已經(jīng)修改或者廢止的；
4、法律、法規(guī)、規(guī)章和政策規(guī)定的其它情形。
八、聘用合同的終止
(一)有下列情形之一的，本合同即行終止：
1、本合同期滿，或者甲、乙雙方約定的本合同終止條件出現(xiàn)的；
2、乙方達(dá)到法定退休年齡的(國家和省、市另有規(guī)定的，從其規(guī)定)；
3、乙方按照有關(guān)規(guī)定提前退休或者退職的；
4、乙方死亡或者被有關(guān)機(jī)關(guān)宣告死亡的；
5、甲方被撤銷的。
(二)終止本合同后，甲方應(yīng)為乙方開具終止聘用合同證明書。
九、聘用合同的續(xù)訂
本合同期滿前，甲、乙雙方任何一方提出，經(jīng)與對方協(xié)商一致，可以按照規(guī)定程序續(xù)訂聘用合同，續(xù)訂聘用合同應(yīng)當(dāng)在聘用合同期滿前30日內(nèi)辦理。
十、聘用合同的解除
(一)經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商一致，本合同可以解除。
(二)乙方在聘期內(nèi)辭職、自動離職或被辭退、開除、勞動教養(yǎng)以及被判處有期徒刑以上刑罰收監(jiān)執(zhí)行的，本合同自行解除。
(三)乙方有下列情形之一的，甲方可以隨時(shí)解除本合同：
1、在試用期內(nèi)被證明不符合聘用條件的；
2、連續(xù)曠工超過10個(gè)工作日或者1年內(nèi)累計(jì)曠工超過20個(gè)工作日的；
3、未經(jīng)甲方同意，擅自出國(境)的，或者出國(境)后未經(jīng)甲方同意逾期不歸的；
4、連續(xù)兩年年度考核不合格的；
5、嚴(yán)重違反工作紀(jì)律或者甲方依法制定的規(guī)章制度的；
6、嚴(yán)重失職、徇私舞弊，對甲方利益造成重大損害的。
(四)乙方有下列情形之一的，甲方可以解除本合同，但應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知乙方：
1、患病或者非因公(工)負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作，也不能從事由甲方安排的其它適當(dāng)工作的；
2、不能勝任工作， 經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；
3、本合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使本合同無法履行，經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商不能就變更合同達(dá)成協(xié)議的；
4、甲方由于體制改革、機(jī)構(gòu)改革、瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者事業(yè)發(fā)展遇到嚴(yán)重困難，確需裁減人員的。
甲方依據(jù)前款第4項(xiàng)規(guī)定裁減乙方，在6個(gè)月內(nèi)又聘用人員的，在同等條件下應(yīng)當(dāng)優(yōu)先聘用乙方。
(五)乙方有下列情形之一的，甲方不得依據(jù)第(四)款之規(guī)定解除本合同：
1、患職業(yè)病或者因公(工)負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或部分喪失勞動能力的；
【剖析】“患職業(yè)病”、“工傷”、“確認(rèn)喪失或部分喪失勞動能力”屬于《勞動法》與《工傷保險(xiǎn)條例》的調(diào)整范疇，這條款是不可缺少的。
2、患現(xiàn)有醫(yī)療條件下難以治愈的嚴(yán)重疾病或精神病的；
3、患病或者非因公(工)負(fù)傷，在醫(yī)療期內(nèi)的；
4、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的；
5、自接收之日起，甲方接收聘用的軍隊(duì)轉(zhuǎn)業(yè)干部在3年以內(nèi)及內(nèi)調(diào)干部、復(fù)員、退伍軍人在2年內(nèi)的；
6、正在接受審查尚未作出結(jié)論或者結(jié)案的；
7、法律、法規(guī)、規(guī)章和政策規(guī)定的其它情形。
(六)乙方解除本合同，應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式告知甲方。有下列情形之一的，乙方可以隨時(shí)告知甲方解除本合同：
1、在試用期內(nèi)的：
2、甲方以暴力、威脅或非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫工作的；
3、甲方未按照有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和政策規(guī)定履行本合同的；
4、被錄用或者選調(diào)到國家機(jī)關(guān)工作的；
5、考入教育機(jī)構(gòu)接受高等學(xué)歷；中等職業(yè)學(xué)歷教育的；
【剖析】應(yīng)當(dāng)增加“但甲乙雙方在聘用合同中另有約定的除外”，這對雙方方才公平。
6、依法服兵役的。
(七)乙方有下列情形之一的，不得提出解除本合同：
1、擔(dān)任國家級、省部級、市級重大(點(diǎn))科技攻關(guān)項(xiàng)目、工程建設(shè)項(xiàng)目、技術(shù)改造項(xiàng)目的負(fù)責(zé)人和項(xiàng)目組成員，工作任務(wù)尚未完成的；
2、被縣級以上組織、人事部門選派到其它單位支援工作，時(shí)間未滿的；
3、從事國家安全、機(jī)密工作，或者離開國家安全、機(jī)密工作崗位后在規(guī)定的保密期限內(nèi)的；
【剖析】一般事業(yè)單位，如學(xué)校不存在這類問題。
4、正在接受審查尚未作出結(jié)論或者結(jié)案的；
5、法律、法規(guī)、規(guī)章和政策規(guī)定的其它情形。
(八)解除本合同后，甲方應(yīng)為乙方開具解除聘用合同證明書。
十一、違反和終止、解除聘用合同的責(zé)任
(一)甲、乙雙方任何一方違反本合同的約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。違約要付給對方違約金 。造成經(jīng)濟(jì)損失的，按實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
(二)有下列情形之一終止、解除本合同的，甲方應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定給予乙方一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：
1、甲方被撤銷，乙方不愿服從新的工作安排的；
2、由甲方提出并經(jīng)乙方同意解除本合同的；
3、按照本合同第十條第(四)款或者第十條第(六)款第2、3項(xiàng)規(guī)定解除本合同的。
【剖析】1、支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是兩方面問題，而文本中僅規(guī)定了甲方，即事業(yè)單位的責(zé)任與義
務(wù)，有失公平。2、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金按什么標(biāo)準(zhǔn)支付，文本中未載明。
(三)乙方被終止或者解除本合同后違反有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、政策和甲方的規(guī)定，泄露國家和甲方的技術(shù)、商業(yè)秘密，損害國家和甲方的合法權(quán)益，按有關(guān)規(guī)定處理。
十二、雙方約定的其它事項(xiàng)
。
。
。
十三、人事爭議處理
甲、乙雙方因履行本合同發(fā)生的人事爭議，應(yīng)協(xié)商解決；經(jīng)協(xié)商不能達(dá)成一致的，可向單位上級主管部門申請調(diào)解：調(diào)解無效的，可以按照有關(guān)規(guī)定向人事爭議仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。
【剖析】這條文存在著于法無據(jù)的瑕疵：1、調(diào)解：沒有法律依據(jù)，大多事業(yè)單位的行政主管機(jī)關(guān)都沒有相應(yīng)的規(guī)則與調(diào)解機(jī)構(gòu)，這條文形同虛設(shè)；2、似乎是只要有此聘用合同就可以提起人事爭議仲裁，這里首先就有一個(gè)問題，對于事業(yè)單位從社會招聘人員是否簽訂與聘用合同，如果不，那么社會招聘人員簽訂那類合同。如學(xué)校從社會上招聘的教師，其工作與在編教師從事同樣的工作，那么在編教師簽訂《聘用合同》，而社會招聘教師簽訂《勞動合同》，恐怕誰也說不清這其中的道理。3、應(yīng)當(dāng)說，提起人事爭議仲裁的申訴者，說白了只能是在編的國家事業(yè)單位工作人員，即它是工作人員身份所確定的，而不是因合同差別而確定的。在事業(yè)單位人事制度改革這一特定的事件上，不論在編工作人員簽訂《聘用合同》還是社會招聘的工作人員簽訂《勞動合同》，就其本合同實(shí)質(zhì)的本身根本沒有區(qū)別。造成目前現(xiàn)實(shí)中差別的原因，即使目前的人事制度改革后，兩類人員確實(shí)存在著差別：1、身份不同；2、享受待遇有差別；3、調(diào)整處理合同爭議的機(jī)構(gòu)與適用的法律不同。這些差別是改革本應(yīng)解決與理順的問題，但在目前現(xiàn)實(shí)中卻無法做到。
十四、附則。
本合同條款與法律、法規(guī)、規(guī)章和政策相抵觸的，以及本合同未盡事宜，均按法律、法規(guī)、規(guī)章和政策的規(guī)定執(zhí)行；沒有規(guī)定的，由甲、乙雙方協(xié)商約定。
【剖析】這條文規(guī)定了“本合同未盡事宜，均按法律、法規(guī)、規(guī)章和政策的規(guī)定執(zhí)行”，而一旦發(fā)生爭議，人民法院審理案件只能適用法律與行政法規(guī)，而規(guī)章與政策是不能適用的，此時(shí)如何保護(hù)申訴者的合法權(quán)益。
本合同依法訂立后，甲、乙雙方必須嚴(yán)格履行。
本合同一式三份，由政府人事部門簽證后甲、乙雙方各執(zhí)一份，一份存入乙方檔案。
本合同于 年 月 日起生效。
甲方： 乙方：
(蓋章) 或者法定監(jiān)護(hù)人：
法定代表人： (簽章)
或者委托代理人：
(簽章)
年 月 日
鑒證機(jī)構(gòu)： 鑒證人員： 鑒證編號：
(蓋章) (簽章)
年 月 日
【小結(jié)】
從該聘用合同文本條款，可以清楚看到：1、合同無制定依據(jù)，無所適用的法律；2、出現(xiàn)“政策”用語的合同條款達(dá)十余條，表明原本沒有打算適用法律。3、合同條文中多處存在嚴(yán)重不公平。
該文本不是一個(gè)公平、合理以及可依據(jù)法律規(guī)定獲得保護(hù)的格式合同。
本文所在網(wǎng)址：http://mdshnx.nease.net/mdzz/2004/zz_04-44.htm
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