探望權(quán)及其執(zhí)行問題

　　探望權(quán)是2002年修改后的婚姻法第38條所規(guī)定的，內(nèi)容如下：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當事人協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。父母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當恢復探望的權(quán)利�！彼�謂探望權(quán)，是指夫妻離異后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利。直接撫養(yǎng)子女的一方有義務(wù)協(xié)助非撫養(yǎng)一方行使探望的權(quán)利。探望權(quán)是基于父母子女關(guān)系而享有的一種身份權(quán)，夫妻離婚后，基于婚姻關(guān)系的各種身份權(quán)，財產(chǎn)權(quán)歸于消滅，但是父母子女關(guān)系是不會改變的。探望權(quán)在婚姻家庭法律中是一項非常重要的權(quán)利，它可以保證夫妻離異后非直接副養(yǎng)一方能夠定期與子女團聚，有利于彌補家庭解體后給子女造成的感情傷害，有利于未成年子女的健康成長。探望權(quán)的執(zhí)行是完成行為的執(zhí)行，是一種以行為為內(nèi)容的執(zhí)行，通常，探望權(quán)的執(zhí)行由雙方當事人達成執(zhí)行協(xié)議，從而依照執(zhí)行協(xié)議來履行，但是在實踐過程中，不可避免地會有協(xié)議不成，或一方當事人不能遵照協(xié)議履行的情況，這就需要法院采取強制的措施來確保探望權(quán)利的實行。

　　《婚姻法》的這一條，規(guī)定了探望權(quán)的以下內(nèi)容：

　　一、探望權(quán)的主體：是指已離婚的父或母與其子女，直接撫養(yǎng)子女的一方應(yīng)予以配合。二、探望權(quán)的行使：是享有探望權(quán)的主體執(zhí)行人民法院已生效的離婚判決或雙方生效協(xié)議的實質(zhì)性內(nèi)容。三、探望權(quán)的中止：探望權(quán)是在有利于未成年人健康成長的前提下行使的，直接撫養(yǎng)子女的一方認為行使探望權(quán)的一方在行探望權(quán)時有損于或者不利于未成年人的健康成長，可以向人民法院提出中止探望權(quán)的申請，人民法院經(jīng)審查認為事實存在，可中止其探望權(quán)，待不利于未成年人健康成長的情形消失后，可通知雙方恢復探望權(quán)。探望權(quán)的中止不是對探望權(quán)的實體進行處分，而是暫時停止其行使探望的權(quán)利，所以稱為“中止”而不是“終止”。四、探望權(quán)的恢復，是指中止的情形消失后，由人民法院通知雙方，繼續(xù)恢復執(zhí)行生效的離婚判決的行為。五、探望的方式。六、探望的時間。探望的方式和探望的時間離婚雙方可以約定，協(xié)商約定不成的，可由人民法院判決。

　　在探望權(quán)利履行的過程中，依據(jù)婚姻法，法院所能采取的強制措施主要有以下幾種：一是探望權(quán)行使方式的判決實現(xiàn)。既在雙方當事人不能達成行使協(xié)議的前提下，由法院作出的判決來強制規(guī)定；二是中止履行，探望權(quán)人的行為符合婚姻法第三十八條第三款之理由時，可由人民法院判決中止探望權(quán)的實行；三是強制履行，根據(jù)婚姻法第四十八條之規(guī)定，賦予了探望權(quán)可以被強制執(zhí)行的效力。

　　結(jié)合執(zhí)行庭的實際情況來看，本次調(diào)研將主要討論探望權(quán)強制執(zhí)行過程中的主要問題。

　　因探望問題而發(fā)生糾紛的，多數(shù)情況下是夫妻雙方在離異時已矛盾重重，離異后無法心平氣和的來討論探望協(xié)議的達成，監(jiān)護一方堅持不讓探望，法院的執(zhí)行工作的難度也可想而知，且這種執(zhí)行，標的是行為，且為不可替代之行為，有其鮮明的特點，主要如下：一、執(zhí)行的不明確，相對于其它民事案件的執(zhí)行，如金錢、合同糾紛等涉及到的錢、物具有物質(zhì)性結(jié)果的行為如加工，修繕等的執(zhí)行，探望權(quán)執(zhí)行的標的具有抽象性，內(nèi)容并不是十分明確。

　　二、執(zhí)行內(nèi)容的長期性，其余各種民事案件的執(zhí)行，除撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費的執(zhí)行，及雙方自愿達成的分期還款計劃的執(zhí)行，往往都是一次執(zhí)行完畢，而探望權(quán)的執(zhí)行則顯然不同，且次數(shù)也更為頻繁。

　　探望權(quán)糾紛案件中這種執(zhí)行上的特點，決定了它的執(zhí)行的困難程度，這就要求我們法官要了解法律，注意方式方法，更好的來辦理這類案件。

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作的若干規(guī)定（試行）》第60條第3款的規(guī)定：“對于只能由被執(zhí)行人完成的行為，經(jīng)教育，被執(zhí)行人仍拒不履行的，人民法院應(yīng)當按照妨害執(zhí)行行為的有關(guān)規(guī)定處理�！币虼耍�在探望權(quán)履行這一問題上，執(zhí)行過程中可采取的做法有：一、說服教育，這是最常采用的方法，也是最有效最好的方法，對于探望權(quán)的執(zhí)行，要把思想教育和法制宣傳工作貫徹始終，切實做好疏導教育工作。在執(zhí)行過程中，雙方當事人的旅行條件是具備的，既不存在履行上的障礙，不能履行的主要原因是一方當事人的阻擾、糾纏，

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