談司法會計鑒定和正當程序

        文章標題：談司法會計鑒定和正當程序

在當前司法會計鑒定的委托、結論的形成、結論的裁判過程中存在諸多問題，解決這些問題的利器只能是“正當程序”。本文論述了正當程序的起源、正當程序被違背的根源以及實現(xiàn)正當程序的具體途徑,試圖為司法會計理論奠定訴訟法理基礎。

“法律正當程序”（dueprocessoflaw）原則肇源于市民權利與國家權力的斗爭，它集中表達了對司法恣意的否定和鞭笞,反映了理性主義的勝利，最終成為近現(xiàn)代訴訟文明的精髓，甚至進入了美國憲法。律正當程序包括實體上的法律正當程序(substantivedueprocess)和程序上的法律正當程序(proceduraldueprocess).實體上的法律正當程序用來對立法權力特別是行政立法權力進行恰當?shù)叵拗?以防止強大的國家機器肆意侵犯公民的生命、自由和財產(chǎn)程序上的法律正當程序（即本文題目特指的正當程序）則被用來駕馭法的實現(xiàn)過程，其要求法律在向前推進的時候，在每一個步驟、每一個細節(jié)都必須周到地保護當事人的利益，以防止強大的國家機器單獨或和其他力量（如專業(yè)溝壑）相結合肆意侵犯公民的生命、自由和財產(chǎn)�？梢赃@么說，判斷一個國家法治的程度如何，主要就是看在法的創(chuàng)設和實現(xiàn)過程中在何等的寬廣度和深細度上實現(xiàn)了正當程序。

正當程序貫穿于整個訴訟進程的各個環(huán)節(jié)和各個方面，系規(guī)制訴訟行為之總綱.刑事訴訟中的正當程序大而言之，包括逮捕的正當程序，收集、運用和確認證據(jù)的正當程序，公正審判的正當程序。我國刑事訴訟法第119條規(guī)定：“為了查明案情，需要解決案件中的專門性問題的時候，應當指派或者聘請有專門知識的人進行鑒定。”司法會計鑒定的正當程序顯然要歸屬于收集證據(jù)的正當程序類別中去。

司法會計鑒定理論肇源于司法實踐，并隨著司法理念的衍更不斷改變著自身的性格。我國的刑訴法理論經(jīng)歷了由感性司法到理性司法，藐視人權到保障人權的過程，在這個過程中司法會計鑒定的理念相應地也發(fā)生了巨大進步。目前的司法會計理論認為，司法會計鑒定結論本質上是一種專家證言，但這種證言不同于普通的證人證言，普通證言所證實的內(nèi)容是由證人感官所直接感受到的，證人只需如實表達即可。而司法會計鑒定結論則是司法會計專家在觀察、查閱財務會計資料的基礎上，運用會計專業(yè)邏輯判斷的結果，鑒定人意志上是否獨立，工作機制（邏輯推理）是否嚴謹，身份定位是否專業(yè)將影響到這種專家證言的客觀性或科學性。

那么就提出了如何在法律上保證實現(xiàn)這種獨立性、嚴謹性、專業(yè)性的問題，解決這一問題的方案即是司法會計鑒定中的正當程序�；蛟S有人會提出異議，認為用于保證結論嚴謹性的工作機制（邏輯推理）是屬于技術性的問題，不應當由法律規(guī)范。事實上，正當程序的一些理念如無罪推定，疑罪從無也是為了克服司法者有限的理性，保證司法判斷的嚴謹性創(chuàng)立的。再者，不嚴謹?shù)墓ぷ鳈C制得出的鑒定結論怎么能作為剝奪人之自由、生命的證據(jù)呢？對判決往往起決定作用的司法會計鑒定的工作機制只有是嚴謹?shù)牟拍茉诜�律上被認為是正當?shù)摹９ぷ鳈C制的嚴謹性——科學理性與正當程序——司法理性在這里是一致的，并軌的。

因此說，司法會計鑒定中的正當程序即是與保證司法會計鑒定實現(xiàn)獨立性、嚴謹性、專業(yè)性相關的鑒定環(huán)境、鑒定機制、鑒定理念。下文，將圍繞這三個問題展開。

（1）保證獨立性得以實現(xiàn)的鑒定環(huán)境。
在我國，由于長期以來受非理性司法思維---權力思維的左右，公檢法機關內(nèi)部均可設立鑒定部門，自訴自鑒、自審自鑒已成定局。偵查機關和審判機關設立鑒定部門，不僅會損害人們對形式正義的法感情—令人質疑鑒定結論的中立性，也會損害人們對實質正義的法感情—鑒定人常會迫于本部門中長官意志而違心作出鑒定結論。迫于社會各界的強烈呼吁，新出臺的《司法鑒定管理條例》較之以前有了很大的進步，但由于客觀條件的制約，相當一部分鑒定權仍掌握在偵查機關手中，勢必在長時間內(nèi)繼續(xù)起負面作用。比如，為了提高辦案效率，鑒定人員常會被要求提前介入偵查活動，這在基層檢察檢察機關表現(xiàn)得尤其普遍�；�于角色決定利益，當這些鑒定人員為親手查明的犯罪事實制作鑒定結論時，不可避免地對鑒定的對象懷有難舍的感情，在分析、論證和作出結論時，往往伴有偏激、片面、不嚴謹?shù)那榫w。刑事訴訟法第119條的意旨十分明顯，就是使鑒定人員獨立于偵查活動，以便形成博弈效應。即使鑒定人員在鑒定過程中沒有喪失中立性，但由于做法的本身違背了形式正義的要求，會引起利害相關人的合理懷疑，同樣違背了訴訟法的精神。

為了實現(xiàn)司法會計鑒定人意志上的獨立性，必須將司法會計鑒定人從長官的意志和人情的干擾中解放出來，建立專業(yè)的司法會計鑒定人制度，使司鑒定人只服膺于司法會計鑒定的規(guī)律，愿意對鑒定結論負責。

司法會計鑒定的獨立性不僅受以上制

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