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婚約及其財產(chǎn)的處理
婚約制度源遠(yuǎn)流長。及至近、現(xiàn)代，不少國家的民法典或婚姻家庭法典即均有關(guān)于婚約制度的規(guī)范。在對我國《婚姻法》進(jìn)行全面修訂的過程中，婚約制度再次引起人們的熱烈討論與廣泛關(guān)注，不少專家學(xué)者都曾主張在新《婚姻法》中給予婚約制度以一席之地，以對其作出簡要規(guī)定。然而現(xiàn)行的《婚姻法》卻仍如1950年與1980年所先后頒布的兩部《婚姻法》，對此付之闕如。與此同時，返觀我國現(xiàn)實社會生活，尤其是在廣大偏遠(yuǎn)的農(nóng)村地區(qū)，不僅婚約存在的數(shù)量還相當(dāng)可觀，而且因此而引起的財產(chǎn)糾紛也不在少數(shù)。在此背景下，作為社會生活“調(diào)節(jié)器”的法律如果對此竟熟視無睹，缺乏應(yīng)有的相應(yīng)規(guī)定，不僅不利于人民法院對此類糾紛依法作出公正、合理的判決，從而影響當(dāng)事人合法權(quán)益的保護(hù)，而且從根本上講，也不利于社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下新型婚姻家庭關(guān)系的建立、鞏固和發(fā)展。有鑒于此，筆者擬運用比較法的方法，在廣泛參考借鑒各有關(guān)國家與地區(qū)成功立法例的基礎(chǔ)上，對婚約制度，尤其是對因之而引起的財產(chǎn)糾紛法律問題的處理進(jìn)行一番粗淺的探討，以期能為我國法律實務(wù)界對此問題的進(jìn)一步探討起到一點拋磚引玉的作用。 一、婚約內(nèi)涵的界定與婚約的訂立 婚約，簡而言之，是指男女雙方當(dāng)事人以將來結(jié)婚為目的而作的事先約定，婚約的成立一般又稱訂婚或定婚。 婚約不是婚姻契約，而是婚姻預(yù)約À。預(yù)約是與本約相對而言的。在民法中，根據(jù)訂立契約（契約也即我們通常所習(xí)稱的合同）是否有事先約定的關(guān)系而有預(yù)約與本約之分。所謂預(yù)約，是指當(dāng)事人約定將來訂立一定契約的契約，而于將來所訂立的契約即是本約Á。在西文傳統(tǒng)法律文化當(dāng)中，婚姻一直被視為一種契約關(guān)系，而 婚約即是男女雙方約定于將來締結(jié)婚姻，因而是一種婚姻預(yù)約。在我國，由于受傳統(tǒng)文化要深蒂固的影響，人們不習(xí)慣于接受婚姻即契約的觀念。但盡管如此，從其本質(zhì)上講，我們并不能否認(rèn)婚姻為一種契約（不過為一種特殊契約）的性質(zhì)。而且事實上，我國的相關(guān)立法也已認(rèn)可了這一點，例如我國于1999年3月15日頒行的新的統(tǒng)一《合同法》便于總則部分將婚姻界定為“有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議”，而所謂“協(xié)議”，按照我國的立法規(guī)定并參考我國有關(guān)權(quán)威學(xué)者的學(xué)理解釋，即是指“契約”Â。因此，作為“有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議”之一種的婚約的契約（預(yù)約）性質(zhì)不容否認(rèn)。當(dāng)然，我們也應(yīng)該清醒的認(rèn)識到，作為身份關(guān)系契約的婚約，其與一般財產(chǎn)法上的契約之間還是存在著一些顯著差別的。關(guān)于這一點，下文還將詳加論及。 一般來說，婚約為不要式行為�；榧s既可采書面形式，也可采口頭形式。明示固然可以，特定情況下默示也無妨。在現(xiàn)實生活中，交換訂婚戒指、舉辦訂婚儀式或宴會、甚至在報紙上刊登訂婚啟事等，均可視為婚約的訂立，即使在親屬或朋友面前自稱為未婚夫妻，也可視為當(dāng)事人之間已成立婚約關(guān)系。但婚約必須由男女當(dāng)事人雙方訂立，因為婚約是“男女雙方接受的婚姻諾言” Ã，依其性質(zhì)，是不適用代理制度的。父母代訂的婚約為無效，即使事后業(yè)經(jīng)本人同意，也只能理解為系由男女雙方當(dāng)事人新訂的婚約。另外，婚約當(dāng)事人雙方自然還必須達(dá)到法定的訂婚年齡。至于具體的法定訂婚年齡應(yīng)為多少，各國與各地區(qū)的法律差異很大。在羅馬法，只要男女雙方當(dāng)事人已滿七歲即可，而依墨西哥民法的規(guī)定，男滿16歲、女滿14歲方可訂婚。在我國臺灣地區(qū)，“男未滿17歲、女未滿15歲者不得訂立婚約”。我國現(xiàn)行法律即對婚約制度未有涉及，自然也不可能涉及訂婚年齡問題。但有學(xué)者認(rèn)為，不妨將法定訂婚年齡規(guī)定為男21歲、女19歲，即比法定結(jié)婚年齡各低1歲。Ä筆者認(rèn)為，若以男21歲、女19歲作為訂婚年齡仍然偏高，因為訂婚在性質(zhì)上畢竟不同于結(jié)婚，在年齡上不妨從寬掌握，而且許多國家與地區(qū)也均是如此作法。依筆者之見，以成年年齡即18歲作為男女雙方法定訂婚年齡即可。最后，在婚約訂立的過程中還應(yīng)注意，婚約當(dāng)事人間不應(yīng)存在法定的婚姻障礙。因為婚約是對于將來婚姻的預(yù)約，那么作為婚約標(biāo)的的婚姻必須合法。例如，禁婚親屬間所訂立的婚約、有配偶而與他人訂立的婚約等均為無效。 二、婚約的效力 婚約既為契約之一種，自應(yīng)產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。從婚約的歷史沿革來看，盛行于古代社會的早期型婚約對當(dāng)事人雙方具有很強(qiáng)的法律約束力，如古巴比倫王國的《漢穆拉比法典》便規(guī)定，在婚約訂立后，女方之父便不得將其女嫁與他人。在羅馬市民法當(dāng)中，當(dāng)事人間一旦訂立婚約，即排隊了其中任何一方與第三人再訂婚約與結(jié)婚的可能性。在歐州中世紀(jì)的寺院法，在一方違反婚約時，甚至還賦予另一方以結(jié)婚訴權(quán)。在我國古代，定婚以后即發(fā)生婚姻的部分效力，婚約中男女雙方及其主婚人均受其拘束，不得反悔，否則依律科刑，并得責(zé)令履行原約。一直到民國初年，北洋軍閥政府的大理院還對婚約的效力問題作出過明確解釋。及至近、現(xiàn)代的晚期型婚約，這一局面才得以改觀，婚約的效力大大弱化。近、現(xiàn)代不少國家的法律均規(guī)定，婚約的履行以當(dāng)事人雙方自愿為前提，任何一方不得以任何方式對他方予以強(qiáng)迫，更不得基于婚約而提起結(jié)婚之訴。德國民法典第1297條即有此明文規(guī)定：不得基于婚約訴請結(jié)婚。由此可見，作為身份法的契約的婚約與作為一般財產(chǎn)法上的契約之間的最大區(qū)別即在于，前者不具有強(qiáng)制執(zhí)行性，婚約成立后一方不履行時，對方不得訴請法院強(qiáng)制其履行。 但盡管如此，作為一種契約的婚約，它畢竟不可能完全等同于兒戲，當(dāng)事人的合理預(yù)期應(yīng)予保護(hù)。有鑒于此，不少國家與地區(qū)的立法例卻又同時規(guī)定，一方無重大事由而解除婚約時，須對他方因此而造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。這一立法經(jīng)驗，我們在將來對相關(guān)法律作進(jìn)一步修訂時可予以借鑒。 三、婚約的解除及其損害賠償責(zé)任 婚約的解除一般有當(dāng)事人雙方的協(xié)議解除（合意解除）與一方要求解除（片意解除）兩種形式。不論是合意解除還是片意解除，在片意解除也不論當(dāng)事人有無正當(dāng)事由或有無過失，均發(fā)生身份法的效力，即雙方當(dāng)事人均自解約時起不受婚約拘束。Å但是否因此而產(chǎn)生損害賠償責(zé)任，則不能一概而定，得視具體情況而為，分別處理。 婚約既然可以由當(dāng)事人雙方在意思表示一致的基礎(chǔ)上自行訂立，自然也可以根據(jù)雙方的共同意志協(xié)議予以解除。在這種當(dāng)事人雙方合意解除的情況下，一般不發(fā)生損害賠償責(zé)任，但可請求返還聘禮和其他贈與物。我國臺灣地區(qū)民法第979條第一款即有此規(guī)定。但當(dāng)事人另有約定的除外。當(dāng)然， 當(dāng)事人間的約定不得違反公序良俗原則，也不得借訂婚之名索取或詐騙財物。 另外，在片意解除的場合，如有正當(dāng)事由或自己之所以解約純粹系由對方過錯行為所造成的，解約方一般也不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。只有在當(dāng)事人一方?jīng)]有正當(dāng)事由而解約或因自己的過錯而解約的情況，當(dāng)事人才往往承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 根據(jù)有關(guān)國家的法律，這種損害賠償，不僅包括財產(chǎn)上的損害賠償，有時甚或還包括非財產(chǎn)上的損害賠償，即精神損害賠償。而所謂非財產(chǎn)損害上的賠償，一般是指清白的女方在婚約期間與男婚約當(dāng)事人發(fā)生同居或性關(guān)系，當(dāng)男方無重大事由而解約，或女方因男方過錯構(gòu)成解約的事由，女方得請求賠償相當(dāng)之金額。此處所謂“相當(dāng)之金額”，其實即指一定的慰撫金。德國、瑞士、墨西哥、秘魯?shù)葒删写艘?guī)定。Æ我國臺灣地區(qū)民法對此也有明文規(guī)定，即：“雖非財產(chǎn)上之損害，受害人亦得請求賠償相當(dāng)之金額。”當(dāng)然，該條之適用是以受害人不存在過錯為前提的。 應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，上述有關(guān)國家與地區(qū)有立法對于保護(hù)女婚約當(dāng)事人尤其是對于保護(hù)無過錯的女婚約當(dāng)事人的利益有著重要意義。而在我國，女婚約當(dāng)事人一方一般并不享有此項損害賠償請求權(quán)。對此有學(xué)者也認(rèn)為，這種非道德行為系雙方過錯行為，女方不得依此享有經(jīng)濟(jì)上補(bǔ)償?shù)臋?quán)利，而只主張通過道德上的教育手段來解決。Ç筆者認(rèn)為，我國司法實踐上的這種作法與有關(guān)學(xué)者的主張，不僅讓無過錯的女方當(dāng)事人所受的精神上的損害無法得以撫慰，而且更重要的，是放縱了那些惡意當(dāng)事人的不道德行為，尤其對那些借訂婚之名而玩弄女性的少數(shù)當(dāng)事人在客觀上起到了一種鼓勵作用。有鑒于此，我們應(yīng)大膽吸收與借鑒德國與瑞士等國成功的立法經(jīng)驗。至于有學(xué)者甚至認(rèn)為，當(dāng)事人間即使因訂婚而造成經(jīng)濟(jì)上的損失亦應(yīng)自負(fù)其責(zé)、不得要求賠償È。筆者不敢茍同。 四、因婚約的解除而引起的贈與和返還責(zé)任 關(guān)于贈與物物的返還問題，多數(shù)國家的立法例均認(rèn)為，訂婚時當(dāng)事人雙方交換的紀(jì)念品或互贈的禮物，在婚約解除時得依不當(dāng)?shù)美瓌t，請求他方予以返還，德國、瑞士、法國以及墨西哥等國即有此規(guī)定。É實際上，基于婚約所為的贈與是一種附解除條件的贈與，（11）它不同于一般的單純以無償轉(zhuǎn)移產(chǎn)權(quán)為目的的贈與行為。在這種贈與中，其贈與行為是為了實現(xiàn)于將來一定時期成立婚姻關(guān)系，而一旦婚姻關(guān)系確定地不成立，則贈與契約即失其效力，當(dāng)事人之間的法律關(guān)系自應(yīng)恢復(fù)到婚約訂立前的狀態(tài)，即，所受領(lǐng)的贈與物因為喪失合法根據(jù)而應(yīng)返還于贈與人。即使是第三人所為的贈與，一旦當(dāng)事人間的婚姻關(guān)系未成立，也應(yīng)允許其請求返還贈與物。對于這一點，無論是瑞士、德國的法律解釋還是美國的判例，均無歧異。 當(dāng)然，在贈與物的請求返還過程中，以下幾個問題也值得我們進(jìn)一步進(jìn)行深入探討，即：當(dāng)事人一方死亡時的贈與物的返還責(zé)任、贈與的時間、以及請求權(quán)人是否須為無過錯等等，以下筆者將依次加以論述。 對于第一個問題，各國法律的規(guī)定互為歧異根據(jù)德國民法典，對贈與物有疑義時，不得請求返還，無疑義時，方可請求返還。而依瑞士民法典的規(guī)定，在此情況下，贈與物一律不得請求返還。日本的作法與上述兩國又有不同，即，除有特別規(guī)定的以外，推定有返還請求權(quán)。我國法律對此當(dāng)然缺乏明文規(guī)定，不過，筆者傾向于以返還為原則。，因為，前文已述，基于婚約而為的贈與是一種附條件的贈與，贈與的目的在于將來成立婚姻關(guān)系，而一旦當(dāng)事人一方死亡，條件便無法成就，贈與也便喪失了存在的基礎(chǔ)與前提，在此情況下，贈與物自應(yīng)允許另一方請求返還。 關(guān)于贈的時間，是僅僅借訂婚時的贈與，還是也包括婚約期間的一切贈與，甚或還包括訂婚前的贈與。之所以得究明贈與的時間，是因為它關(guān)系到贈與物請求返還的法律適用問題。對于這個問題，各國的法律解釋或判例也殊為不一。在瑞士，訂婚時以及訂婚前與新婚后為期待訂婚或結(jié)婚所為的贈與均可請求返還。而依德國的法律解釋，訂婚時與婚約存續(xù)中的贈與可以請求返還，而訂婚前的贈與則不得請求返還。美國的判例認(rèn)為，訂婚前和訂婚時的贈與可請求返還，而訂婚后的贈與一般不能請求返還。對此，筆者認(rèn)為，不管是訂婚前還是訂婚時與訂婚后，只要是基于訂婚或結(jié)婚的目的而為的贈與，當(dāng)事人均可請求返還，但對于難以確認(rèn)的贈與，則以不返還為原則。 最后，當(dāng)事人享有贈與物返還請求權(quán)是否須以其無過錯為前提條件呢？根據(jù)瑞士民法的規(guī)定，不以過錯作為衡量贈與物應(yīng)否返還的標(biāo)準(zhǔn)，即當(dāng)事人無論有無過錯，對于已為的贈與均有權(quán)請求返還，除非當(dāng)事人已拋棄請求權(quán)或出現(xiàn)因當(dāng)事人一方死亡而使婚約消滅的情形。但依照德國的法律解釋，當(dāng)事人一方若有過錯，對于已給付贈與物便會喪失返還請求權(quán)。筆者認(rèn)為，對于贈與物的返還責(zé)任應(yīng)當(dāng)與損害賠償分開考慮，不論當(dāng)事人有無過錯，也不論婚約的解除系由雙方合意解除還是由一方片意解除，只要當(dāng)事人間的婚姻確定的未成立，一方對于所為的贈與均有權(quán)請求另一方返還。當(dāng)然，在一方要求解約的情形，若解約方因自己的過錯而給他方造成財產(chǎn)上甚或非財產(chǎn)上損害的，應(yīng)依法承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但這是兩個不同的問題，不能相互混淆或相互代替。
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